Судья Бурлов А.В. Дело № 22-2434
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г.Тюмень 16 августа 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Тюменского областного суда в составе:
Председательствующего: Скифской Г.И.
Судей: Агафонова С.В., Ионовой Т.А.,
При секретаре Бучельниковой Е.А.
Рассмотрела в открытом судебном заседании 16 августа 2011 года кассационную жалобу адвоката Сергеева Ю.П. в защиту интересов осужденного Нешатаева С.Ю. на приговор Ишимского городского суда Тюменской области от 20 июня 2011 года, которым
Нешатаев С.Ю., <.......>, судимый:
21.02.2011 года Ленинским районным судом г.Тюмени по п.”в” ч.3 ст.158 УК РФ, п.п.”а,б” ч.2 ст.158 УК РФ, ч.3 ст.69 УК РФ, ст.73 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы, условно с испытательным сроком 3 года,
осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы,
на основании ч.5 ст.74 УК РФ наказание, назначенное по приговору Ленинского районного суда г.Тюмени от 21.02.2011 года отменено,
в соответствии со ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Ленинского районного суда г.Тюмени от 21.02.2011 года, окончательно к отбытию Нешатаеву С.Ю. назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Скифской Г.И., выступление осужденного Нешатаева С.Ю., его защитника адвоката Сергеева Ю.П., поддержавших доводы кассационной жалобы о смягчении назначенного наказания, мнение прокурора Осовец Т.А., полагавшей приговор суда в отношении Нешатаева С.Ю. оставить без изменения, судебная коллегия
Установила:
Нешатаев С.Ю. признан виновным и осужден за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, смесь, содержащую в своем составе N-метилэфедрон, массой 21,85 граммов.
Преступление совершено в период с начала декабря 2010 года по 07 марта 2011 года при изложенных в приговоре обстоятельствах.
В судебном заседании Нешатаев С.Ю. вину в предъявленном обвинении признал полностью и поддержал свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательство.
В кассационной жалобе адвокат Сергеев Ю.П. в защиту интересов осужденного Нешатаева С.Ю. просит приговор в отношении последнего изменить в части назначенного наказания, применить положения ст.73 УК РФ, указывает на то, что его подзащитный вину признал полностью, раскаялся, настоял на рассмотрении дела в особом порядке, работает, имеет постоянное место жительства, характеризуется исключительно положительно как по месту работы, так и в быту, кроме того, обращает внимание на то, что государственный обвинитель просил не связывать ранее совершенное преступление, за которое Нешатаев С.Ю. осужден в феврале 2011 года, так как последний приобрел у неустановленного следствием лица наркотическое средство в декабре 2010 года, то есть до осуждения, и считал, что оно на тот момент продавалось легально.
В возражении на кассационную жалобу адвоката государственный обвинитель Иващенко А.А. просит приговор суда в отношении Нешатаева С.Ю. оставить без изменения.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор в отношении Нешатаева С.Ю. подлежащим изменению.
По смыслу ч.8 ст.246 УПК РФ изменение обвинения государственным обвинителем исключает возможность указания в приговоре на исключенные государственным обвинителем признаки преступления.
Как следует из протокола судебного заседания, государственный обвинитель просил квалифицировать действия Нешатаева С.Ю. как незаконное изготовление, хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенное в особо крупном размере, суд же признал Нешатаева С.Ю. виновным в незаконное приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств, совершенное в особо крупном размере.
Поскольку незаконное изготовление наркотических средств в особо крупном размере Нешатаеву С.Ю. не вменялось, а обвинение последнего в незаконном приобретении наркотических средств государственным обвинителе в судебном заседании не поддержано, судебная коллегия находит, что осуждение Нешатаева С.Ю. за незаконное приобретение наркотических средств в особо крупном размере подлежит исключению из приговора.
Доводы кассационной жалобы о суровости назначенного Нешатаеву С.Ю. наказания судебная коллегия находит необоснованными, поскольку все обстоятельства, на которые указывает при этом защита, учтены судом при определении осужденному Нешатаеву С.Ю. вида и меры наказания.
Вместе с тем, в связи с изменениями, внесенными в приговор судебной коллегией, назначенное осужденному Нешатаеву С.Ю. наказание подлежит снижению.
Ссылка в кассационной жалобе адвоката на то, что Нешатаев С.Ю. считал, что наркотическое средство приобретается им легально, не может быть принята во внимание, поскольку не влияет на квалификацию действий осужденного.
В силу изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
Определила:
Приговор Ишимского городского суда Тюменской области от 20 июня 2011 года в отношении Нешатаева С.Ю. изменить, исключить осуждение за незаконное приобретение наркотических средств в особо крупном размере,
наказание, назначенное по ч.2 ст.228 УК РФ, понизить до 3 лет лишения свободы,
на основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Ленинского районного суда г.Тюмени от 21.02.2011 года, окончательно к отбытию Нешатаеву С.Ю. назначить 4 года лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режим,
в остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката – без удовлетворения.
Председательствующий-
Судьи: 1.
2.