Судья Черкасова Г.Г. Дело № 22-3145
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г.Тюмень 11 октября 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Тюменского областного суда в составе:
Председательствующего: Антипина А.Г.
Судей: Кононова Л.И., Скифской Г.И.
При секретаре Саксиной Е.В.
Рассмотрела в открытом судебном заседании 11 октября 2011 года кассационное представление и.о. прокурора Калининского АО г.Тюмени Михалькова В.П. и кассационную жалобу осужденного Казаринова Ю.Н. на приговор Калининского районного суда <.......> от 29 августа 2011 года, по которому
Казаринов Ю.Н., <.......> судимый:
25.05.2011 года Калининским районным судом г.Тюмени по ч.1 ст.232 УК РФ к 1 году лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,
осужден по ч.1 ст.232 УК РФ к 2 годам лишения свободы, без ограничения свободы,
на основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Калининского районного суда г.Тюмени от 25.05.2011 года, окончательно Казаринову Ю.Н. назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Скифской Г.И., выступление осужденного Казаринова Ю.Н., его защитника адвоката Колесниковой В.И., поддержавших доводы кассационной жалобы и представления о смягчении наказания, мнение прокурора Каримовой Г.К., просившей приговор суда в отношении Казаринова Ю.Н. изменить по доводам, изложенным в кассационном представлении прокурора, судебная коллегия
Установила:
Казаринов Ю.Н. признан виновным и осужден за содержание притона для потребления наркотических средств.
Преступление совершено в <.......> в период с 08 апреля 2011 года по 19 июня 2011 года при изложенных в приговоре обстоятельствах.
В судебном заседании Казаринов Ю.Н. вину в предъявленном обвинении признал и поддержал заявленное им ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке.
В кассационном представлении прокурор просит приговор в отношении Казаринова Ю.Н. изменить в связи с неправильным применением уголовного закона, назначить ему для отбывания наказания исправительную колонию общего режима, при этом указывает на то, что Казаринов Ю.Н., будучи осужденным по приговору Калининского районного суда г.Тюмени от 25.05.2011 года ч.1 ст.232 УК РФ к реальной мере наказания, не приступил к отбытию этого наказания, так как не явился в УФСИН РФ по Тюменской области, и ему не может быть назначена исправительная колония строгого режима,
в дополнении к кассационному представлению прокурор просит исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда на то, что Казаринов Ю.Н. не работал и снизить ему наказание, полагает, что суд необоснованно принял во внимание при назначении наказания осужденному Казаринову Ю.Н. тот факт, что последний не работал, так как в соответствии с ч.1 ст.37 Конституции РФ каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, кроме того, Казаринову Ю.С. с 21.06.2011 года была избрана мера пресечения в виде содержания под стражей, и он не мог работать.
В кассационной жалобе осужденный Казаринов Ю.Н. просит приговор суда отменить, принять во внимание, что на его иждивении находятся двое несовершеннолетних детей, кроме того, полагает, что судом было нарушена ч.1 ст.37 Конституции РФ о праве каждого свободно распоряжаться своими способностями к труду и выбирать род деятельности, поэтому суд был не вправе учитывать как отягчающее вину обстоятельство то, что он не трудоустроен.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия находит, что вина осужденного Казаринова Ю.Н. в содержании притона для потребления наркотических средств подтверждена собранными по делу доказательствами, его действия квалифицированы судом правильно.
Наказание осужденному Казаринову Ю.Н. назначено с учетом тяжести совершенного преступления, личности виновного, обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание.
Наличие на иждивении осужденного двоих малолетних детей, на что он обращает внимание в свое жалобе, учтено судом и признано смягчающим наказание обстоятельством.
Вместе с тем, при назначении наказания осужденному суд учел и то, что он не работает.
Данное обстоятельство подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора, как не основанное на законе и противоречащее положениям Конституции РФ о свободном труде, в связи с чем, наказание, назначенное Казаринову Ю.Н. по ч.2 ст.232 УК РФ и по совокупности приговоров подлежит снижению.
Кроме того, судебная коллегия находит обоснованными и доводы кассационного представления в части вида исправительного учреждения.
По смыслу закона, отбывание лишения свободы в исправительной колонии строгого режима назначается мужчинам, осужденным к лишению свободы, в том числе, при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы.
Как следует из материалов уголовного дела, Казаринов Ю.Н., будучи осужденным по приговору Калининского районного суда г.Тюмени от 25.05.2011 года по ч.1 ст.232 УК РФ к лишению свободы, к отбытию этого наказания не приступил, так как не явился в УФСИН РФ по Тюменской области.
Таким образом, Казаринов Ю.Н., фактически не отбывавший наказание, не может рассматриваться как ранее отбывавший наказание в виде лишения свободы, поэтому отбывать наказание должен в исправительной колонии общего режима.
В силу изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
Определила:
Приговор Калининского районного суда г.Тюмени от 29 августа 2011 года в отношении Казаринова Ю.Н. изменить, исключить из описательно-мотивировочной части ссылку суда на то, что Казаринов Ю.Н. не работает,
наказание, назначенное по ч.1 ст.232 УК РФ, смягчить до 1 года 11 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы,
на основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Калининского районного суда г.Тюмени от 25.05.2011 года, окончательно Казаринову Ю.Н. назначить 2 года 5 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы,
определить для отбывания наказания исправительную колонию общего режима,
в остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного – удовлетворить частично.
Кассационное представление прокурора – удовлетворить.
Председательствующий-
Судьи: 1. 2.