Судья Сусан Н.В. Дело № 22-3480/2011
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Тюмень «15» ноября 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Тюменского областного суда в составе:
председательствующего Хоменко М.В.
судей Скифской Г.И. и Васькова Ю.Г.
при секретаре Буравовой И.С.
рассмотрела в открытом судебном заседании от 15 ноября 2011 г.
кассационные жалобы адвоката Попова В.М. и осужденного Гасанова С.М.
на приговор Ленинского районного суда г. Тюмени от 30 сентября 2011 года, которым
Гасанов Сахиб Махмуд оглы, <.......> г.р., уроженец <.......> – <.......> <.......> <.......>, проживающий в <.......>, ранее не судимый,
осужден по ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно к отбытию Гасанову С.М. назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Хоменко М.В., мнение прокурора Каримовой Г.К., полагавшей приговор оставить без изменения, осужденного Гасанова С.М., адвоката Попова В.М., поддержавших доводы кассационных жалоб, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Гасанов С.М. признан виновным и осужден за контрабанду, то есть перемещение через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, если это деяние совершено с сокрытием от таможенного контроля; за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; за незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере.
Преступления совершены 23 октября 2009г. в пункте пропуска «Яраг-Казмаляр», расположенном в п. Яраг-Казмаляр Маргамкентского района Республики Дагестан, 18 июня 2010г. и 04 августа 2010г. в г. Тюмени при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании Гасанов С.М. виновным себя не признал.
В кассационных жалобах – основной и дополнительной (окончательная редакция) адвокат Попов В.М. просит приговор в отношении Гасанова С.М. отменить, уголовное дело по ч.2 ст. 188 и ч.2 ст. 188 УК РФ является только его явка с повинной, от которой он впоследствии отказался, указав, что написал явку с повинной без адвоката, под диктовку, под моральным воздействием сотрудников правоохранительных органов. Справка из отделения противодействия незаконной миграции № 2 отдела миграционного контроля УФМС по Республике Дагестан о том, что Гасанов С.М. пересек границу РФ 23.10.2009г., не может являться доказательством совершения Гасановым преступления, поскольку при пересечении границы наркотиков не было обнаружено. Доказательств сбыта наркотиков Ф.И.О.23 нет, поскольку свидетель Ф.И.О.8 в судебном заседании пояснил, что он фактически не принимал участия как понятой при производстве выемки у Ф.И.О.22 ему просто предложили подписать протокол в качестве понятого, что он и сделал, не читая протокол, то есть, выемка, в нарушение требований уголовно-процессуального закона, была произведена в присутствии только одного понятого.
В кассационной жалобе осужденный Гасанов С.М. просит по ч.2 ст. 188, ч.2 ст. 228.1 УК РФ оправдать его, а по ч.1 ст. 228 УК РФ привлечь его к административной ответственности.
В дополнительной кассационной жалобе осужденный Гасанов С.М. приводит доводы, аналогичные указанным в кассационной жалобе адвоката Попова В.М.
В дополнительной кассационной жалобе осужденный Гасанов С.М. указывает, что суд в приговоре ссылается на показания свидетелей, которые, согласно протокола судебного заседания, не были оглашены в судебном заседании.
В возражениях на кассационные жалобы государственный обвинитель Молокова И.В. просит оставить их без удовлетворения.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к следующим выводам.
Выводы суда о доказанности вины Гасанова С.М. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, а также в незаконном хранении наркотических средств без цели сбыта в крупном размере, подтверждаются показаниями самого осужденного Гасанова С.Х., свидетелей Ф.И.О.11, Ф.И.О.18, Ф.И.О.15, Ф.И.О.14, Ф.И.О.17, Ф.И.О.12, Ф.И.О.13, протоколами выемки, обыска, опознания, других следственных действий, заключениями судебных экспертиз и другими исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре доказательствами.
Доводы кассационных жалоб о непричастности Гасанова С.М. к сбыту наркотических средств и о хранении Гасановым С.М. наркотического средства массой не более 1 грамма, судом тщательно проверялись в судебном заседании, нашли свою оценку в приговоре и обоснованно признаны несостоятельными.
При этом суд правильно признал достоверными показания осужденного Гасанова С.М., которые он давал при допросе его в качестве обвиняемого и в ходе предыдущего судебного заседания о том, что продавал наркотическое средство – гашиш Ф.И.О.18 и в ходе обыска добровольно выдал наркотическое средство – гашиш, которое хранил для личного употребления у себя дома. Также у него были изъяты весы, на которых он взвешивал гашиш для передачи.
Приведенные показания осужденного объективно подтверждаются другими исследованными в судебном заседании доказательствами.
Так, из показания свидетеля Ф.И.О.18 установлено, что он приобретал наркотическое средство – гашиш у Гасанова С.М., 17.06.2010г. после приобретения им у Гасанова С.М. наркотического средства на 500 рублей, его задержали сотрудники УФСКН РФ, наркотическое средство у него изъяли, 18.06.2010г. он согласился принять участие в проверочной закупке наркотического средства у Гасанова С.М., ему в присутствии понятых передали деньги в сумме 2000 рублей, он на эти деньги приобрел у Гасанова С.М. гашиш, который в тот же день добровольно выдал сотрудникам наркоконтроля.
Показания свидетель Ф.И.О.18 подтверждены материалами оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», которые в установленном законом порядке рассекречены и переданы следствию на основании ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».
Вопреки доводам кассационных жалоб адвоката Попова В.М. и осужденного Гасанова С.М., свидетели Ф.И.О.14 и Ф.И.О.15, Ф.И.О.16 и Ф.И.О.17 в судебном заседании подтвердили, что они принимали участие в качестве понятых при досмотре и выемке наркотических средств у Ф.И.О.18 17 июня и 18 июня 2010г.
В ходе предварительного следствия Ф.И.О.18 опознал Гасанова С.М. как лицо, у которого 17 и 18 июня 2010г. приобретал наркотическое средство – гашиш.
В ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий, в соответствии с требованиями ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», были записаны телефонные переговоры между Гасановым С.М. и Ф.И.О.18 от 17 и 18 июня 2010г., из которых установлено, что договариваясь о встрече, в понятной только для них форме, обсуждают вопрос о приобретении наркотических средств в определенном объеме за определенную сумму денег.
Судом проверялись доводы осужденного Гасанова С.М. о том, что свидетель Ф.И.О.18 его оговаривает, они обоснованно признаны несостоятельными, поскольку не было установлено неприязненных отношений между ними и оснований для оговора Ф.И.О.18 Гасанова С.М.
Судебная коллегия находит необоснованными доводы кассационных жалоб о том, что в ходе обыска <.......> в квартире у Гасанова С.М. было изъято наркотическое средство – гашиш массой не более 1 грамма, поскольку эти доводы опровергаются протоколом обыска, в ходе которого изъято наркотическое средство, масса которого определена в ходе проведения судебной химической экспертизы – 14,32 грамма.
Обыск был проведен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, с участием понятых, что установлено из показаний свидетеля Ф.И.О.12, законность производства обыска проверена судом.
При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает, что исследованным в судебном заседании доказательствам суд дал надлежащую оценку и пришел к обоснованному выводу о виновности Гасанова С.М. в покушении на сбыт наркотического средства в крупном размере и в незаконном хранении наркотических средств без цели сбыта в крупном размере и правильно квалифицировал его действия.
Наказание осужденному Гасанову С.М. назначено в соответствии с требованиями закона, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности, является справедливым.
Вместе с тем, судебная коллегия находит обоснованными доводы кассационных жалоб осужденного Гасанова С.М. и адвоката Попова В.М. об отсутствии доказательств совершения Гасановым С.М. преступления, предусмотренного ч.2 ст. 188 УК РФ.
В соответствии с разъяснениями, данными в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29.04.1996г. (в редакции от 06.02.2007г.) «О судебном приговоре», признание подсудимым своей вины, если оно не подтверждено совокупностью других собранных по делу и исследованных в судебном заседании доказательств, не может служить основанием для постановления обвинительного приговора.
Как видно из приговора в отношении Гасанова С.М., выводы суда о доказанности вины Гасанова С.М. в контрабанде, то есть перемещении через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, если это деяние совершено с сокрытием от таможенного контроля, основаны только на признательных показаниях Гасанова С.М. и его явке с повинной. В судебном заседании Гасанов С.М. отказался от своих признательных показаний, других доказательств, подтверждающих, что 23 октября 2009г. Гасанов С.М. перевез через границу Российской Федерации наркотические средства, судом добыто не было.
При таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает, что в представленных материалах уголовного дела отсутствуют доказательства не только виновности Гасанова С.М. в контрабанде, но и доказательства, подтверждающие сам факт незаконного перемещения Гасановым С.М. наркотического средства через таможенную границу Российской Федерации.
В связи с изложенным, приговор в отношении Гасанова С.М. в части осуждения его по ч.2 ст. 188 УК РФ подлежит отмене, уголовное дело прекращению за отсутствием события преступления.
Нарушений уголовно-процессуального закона, которые могли бы повлиять на законность и обоснованность приговора в остальной части, в ходе производства по делу допущено не было.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Ленинского районного суда г. Тюмени от 30 сентября 2011 года в отношении Гасанова Сахиба Махмуд оглы в части его осуждения по ч.1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием события преступления.
На основании ч.1 ст. 228 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно к отбытию Гасанову Сахибу Махмуд оглы назначить 5 лет 3 месяца лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор оставить без изменения, кассационные жалобы осужденного Гасанова М.С. и адвоката Попова В.М. удовлетворить частично.
Председательствующий: подпись
Судьи: подписи
Копия верна:
Судья