44у-124/10
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
суда надзорной инстанции
г. Тула12 октября 2010 года
Президиум Тульского областного суда в составе:
председательствующего Пыленко И.П.,
членов президиума: Кусева А.П., Лубкова С.В., Федоровой С.Б.,
с участием заместителя прокурора Тульской области Пословского В.М.
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденной Кожокар А.Н. на приговор мирового судьи судебного участка № 47 Щекинского района Тульской области от 30 января 2008 года.
По приговору мирового судьи судебного участка № 47 Щекинского района Тульской области от 30 января 2008 года Кожокар А.Н., родившаяся ДД.ММ.ГГГГ в ..., судимая 27 июня 2007 года по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228, ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228, ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228, ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 4 годам лишения свободы,
осуждена по ч. 1 ст. 157 УК РФ к исправительным работам сроком на 6 месяцев с удержанием из заработной платы 5% в доход государства.
В силу ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию из расчета 1 день лишения свободы соответствует трем дням исправительных работ присоединено частично в виде 3 лет 4 месяцев лишения свободы наказание, неотбытое по приговору Щекинского городского суда Тульской области от 27 июня 2007 года, и окончательно назначено 3 года 5 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
В апелляционном и кассационном порядке приговор не пересматривался.
Заслушав доклад судьи Медведевой О.П., изложившей содержание судебных решений, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства; мнение заместителя прокурора Тульской области Пословского В.М., полагавшего окончательное наказание осужденной назначить по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 3 года 5 месяцев с учетом внесенных в приговор от 27 июня 2007 года постановлением президиума Тульского областного суда от 24 декабря 2007 года изменений, президиум Тульского областного суда
установил:
согласно приговору Кожокар А.Н. признана виновной в том, что, в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, совершила злостное уклонение от уплаты по решению суда средств на содержание несовершеннолетнего ребенка – сына К., ДД.ММ.ГГГГ рождения.
В надзорной жалобе осужденная Кожокар А.Н., не оспаривая доказанность вины и квалификацию содеянного, просит изменить приговор мирового судьи судебного участка № 47 Щекинского района Тульской области от 30 января 2008 года в связи с изменениями, внесенными постановлением президиума Тульского областного суда от 24 декабря 2007 года в приговор от 27 июня 2007 года, который вошел в совокупность при назначении наказания по приговору от 30 января 2008 года.
Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы осужденной Кожокар А.Н., президиум находит, что приговор мирового судьи судебного участка № 47 Щекинского района Тульской области от 30 января 2008 года подлежит изменению по основаниям, предусмотренным ч. 1 ст. 409, п. п. 3, 4 ст. 70 УК РФ и несправедливостью назначенного наказания вследствие внесения в приговор изменений.
В силу ч. 1 ст. 410 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора суд не связан доводами надзорной жалобы и вправе проверить все производство по уголовному делу.
Как усматривается из материалов уголовного дела, Кожокар А.Н. была осуждена 27 июня 2007 года по приговору Щекинского городского суда Тульской области по ч.5 ст. 33, ч. 1 ст. 228, ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228, ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228, ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 4 годам лишения свободы (л.д. 143-145).
По приговору мирового судьи судебного участка № 47 Щекинского района Тульской области от 30 января 2008 года Кожокар А.Н. признана виновной в злостном уклонении от уплаты по решению суда средств на содержание несовершеннолетнего ребенка, совершенном ею, в период времени с 23 апреля 2001 года по 26 марта 2007 года, то есть до вынесения 27 июня 2007 года приговора по первому делу (л.д. 182-183).
В силу ч. 5 ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, то наказание назначается по совокупности преступлений; в этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.
Президиум приходит к выводу, что суд первой инстанции не учел данные требования закона и необоснованно назначил окончательное наказание осужденной Кожокар А.Н. по правилам ст. 70 УК РФ подлежит исключению.
Кроме того, согласно копии постановления президиума Тульского областного суда от 24 декабря 2007 года приговор Щекинского городского суда Тульской области от 27 июня 2007 года был изменен с переквалификацией действий осужденной Кожокар А.Н. и со снижением ей наказания как за каждое преступление, так и по их совокупности на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ с 4 лет до 3 лет 6 месяцев лишения свободы.
Данных, свидетельствующих о том, что при постановлении приговора 30 января 2008 года и назначении осужденной Кожокар А.Н. окончательного наказания мировой судья судебного участка № 47 Щекинского района Тульской области располагал сведениями о внесенных в приговор Щекинского городского суда Тульской области от 27 июня 2007 года постановлением президиума Тульского областного суда от 24 декабря 2007 года изменениях и учитывал их, в материалах дела не имеется.
При таких данных президиум считает, что окончательное наказание осужденной Кожокар А.Н. следует назначить на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, учитывая при этом, что в приговор от 27 июня 2007 года постановлением президиума Тульского областного суда от 24 декабря 2007 года были внесены изменения со снижением наказания до 3 лет 6 месяцев лишения свободы.
По смыслу закона окончательное наказание, назначенное по совокупности преступлений в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, должно быть более строгим, нежели наказание, назначенное за любое из преступлений, входящих в совокупность. При таких данных окончательное наказание Кожокар А.Н. должно быть назначено в виде лишения свободы более 3 лет 6 месяцев.
Согласно приговору от 30 января 2008 года суд первой инстанции на основании ст. 405 УПК РФ пересмотр в порядке надзора судебных решений по основаниям, влекущим за собой ухудшение положения осужденного, допускается лишь по надзорной жалобе потерпевшего или представлению прокурора. Таковых по делу не принесено. Уголовное дело в порядке надзора пересматривается по надзорной жалобе осужденной.
Кроме того, годичный срок для пересмотра обвинительного приговора по основаниям, влекущим за собой ухудшение положения осужденного, указанный в ст.405 УПК РФ, истек 11 февраля 2009 года, так как приговор в отношении Кожокар А.Н., постановленный 30 января 2008 года вступил в законную силу 11 февраля 2008 года.
Вместе с тем в соответствии со ст. 405 УПК РФ пересмотр в порядке надзора обвинительного приговора по основаниям, влекущим за собой ухудшение положения осужденного, допускаются в срок, не превышающий одного года со дня вступления его в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены фундаментальные нарушения уголовно-процессуального закона, повлиявшие на законность приговора.
Принимая во внимание, что приговор от 30 января 2008 года вступил в законную силу спустя более года на момент рассмотрения уголовного дела президиумом Тульского областного суда, то, что уголовное дело пересматривается по надзорной жалобе осужденной; а также то, что судом первой инстанции осужденной Кожокар А.Н. окончательное наказание было назначено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ и оно не может быть назначено более чем на 3 года 5 месяцев лишения свободы.
При этом в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ в срок отбытия наказания Кожокар А.Н. следует засчитать полностью наказание, отбытое осужденной по первому приговору от 27 июня 2007 года, с 28 мая 2007 года по 29 января 2008 года, включительно.
Руководствуясь ст.ст. 407-408 УПК РФ, президиум Тульского областного суда
постановил:
1. Надзорную жалобу осужденной Кожокар А.Н. удовлетворить.
2. Приговор мирового судьи судебного участка № 47 Щекинского района Тульской области от 30 января 2008 года в отношении Кожокар А.Н. изменить:
исключить из приговора указание о назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ;
на основании ч. 2 ст. 228 УК РФ (по трем эпизодам преступлений) по приговору от 27 июня 2007 года, в виде лишения свободы сроком на 3 года 5 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
3. Срок наказания Кожокар А.Н. исчислять с 30 января 2008 года, засчитав в срок отбытия наказания, наказание, отбытое по первому приговору суда от 27 июня 2007 года с 28 мая 2007 года по 29 января 2008 года, включительно.
4. В остальной части приговор оставить без изменения.
Председательствующий(подпись)И.П. Пыленко