№ 44у-53/11
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
суда надзорной инстанции
г. Тула26 апреля 2011 года
Президиум Тульского областного суда в составе:
председательствующего – Кусева А.П.,
членов президиума: Жубрина М.А., Лубкова С.В., Федоровой С.Б.,
с участием заместителя прокурора Тульской области Пословского В.М.,
адвоката Моисеевой Х.Г., представившей удостоверение № 878 от 29 декабря 2010 года и ордер № 030743 от 25 апреля 2011 года,
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Карпачева А.И. на приговор Пролетарского районного суда г.Тулы от 10 марта 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 4 мая 2005 года.
По приговору Пролетарского районного суда г.Тулы от 10 марта 2005 года Карпачев А.И., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в ..., несудимый,
осужден к лишению свободы:
по п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ сроком на 9 лет без штрафа;
по ч.1 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ сроком на 8 лет без штрафа.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет без штрафа с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания постановлено исчислять с 27 августа 2004 года.
Постановлением Пролетарского районного суда г.Тулы от 14 марта 2005 года срок отбытия наказания Карпачеву А.И. постановлено исчислять с 28 декабря 2004 года, с зачетом времени содержания под стражей в период с 27 августа 2004 года по 2 ноября 2004 года включительно.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 4 мая 2005 года приговор оставлен без изменения.
Заслушав доклад судьи Макарова Н.Н., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и кассационного определения, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора Тульской области Пословского В.М., полагавшего возможным приговор и кассационное определение в отношении осужденного Карпачева А.И. изменить и смягчить назначенное ему наказание, выступление адвоката Моисеевой Х.Г., поддержавшей доводы надзорной жалобы осужденного Карпачева А.И., президиум Тульского областного суда
установил:
по приговору суда Карпачев А.И. осужден за совершение:
незаконного сбыта наркотического средства – смеси, содержащей диацетилморфин (героин) весом 74,1 грамма, в особо крупном размере, за деньги в сумме 1350 рублей, ДД.ММ.ГГГГ, примерно в 17 часов 10 минут, у кафе «...», расположенного по адресу ...;
приготовления к незаконному сбыту наркотических средств – смеси, содержащей диацетилморфин (героин) общим весом 547,84 грамма, находящейся в 6 свертках, в особо крупном размере, которые были обнаружены и изъяты ДД.ММ.ГГГГ сотрудниками милиции в ходе его личного досмотра, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В надзорной жалобе осужденный Карпачев А.И., не оспаривая вины в совершении приготовления к незаконному сбыту наркотических средств и квалификации его действий по указанному эпизоду, выражает несогласие с приговором и кассационным определением в части осуждения за незаконный сбыт наркотических средств, поскольку считает, что по данному эпизоду его действия были квалифицированы неправильно. Просит квалифицировать его действия, связанные с незаконным сбытом наркотических средств, по ч.3 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку сбыт им осуществлялся в ходе оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» сотруднику правоохранительных органов и наркотическое средство было изъято из незаконного оборота. Просит смягчить назначенное наказание.
Проверив доводы надзорной жалобы осужденного Карпачева А.И., изучив материалы уголовного дела, президиум находит приговор Пролетарского районного суда г.Тулы от 10 марта 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 4 мая 2005 года подлежащими изменению в силу п.3 ч.1 ст.379, ст.ст.382, 409 УПК РФ ввиду неправильного применения судом уголовного закона.
Суд полно и всесторонне исследовал доказательства по делу, правильно установил фактические обстоятельства дела и сделал обоснованный вывод о виновности Карпачева А.И. в совершении преступления и приготовления к преступлению, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.
Вместе с тем, данная в приговоре суда квалификация действий осужденного Карпачева А.И. по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств, имевшего место ДД.ММ.ГГГГ, является неправильной, так как по смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ (с последующими изменениями) «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать по части 3 статьи 30 и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.
Как усматривается из материалов уголовного дела, в том числе, справки об оперативно-розыскных мероприятиях (л.д. 34), незаконный сбыт наркотических средств Карпачевым А.И. был осуществлен в ходе ОРМ «Проверочная закупка», проводимого работниками правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ.
При таких данных президиум считает, что приговор Пролетарского районного суда г.Тулы от 10 марта 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 4 мая 2005 года в отношении осужденного Карпачева А.И. подлежат изменению, его действия переквалификации с п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ), а назначенное ему наказание – смягчению.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407, 408 УПК РФ, президиум Тульского областного суда
постановил:
1. Надзорную жалобу осужденного Карпачева А.И. удовлетворить.
2. Приговор Пролетарского районного суда г.Тулы от 10 марта 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 4 мая 2005 года в отношении осужденного Карпачева А.И. изменить,
переквалифицировать его действия с п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет 10 месяцев без штрафа.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, ч.1 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить Карпачеву А.И. окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет 10 месяцев без штрафа.
3. В остальной части приговор и кассационное определение в отношении Карпачева А.И. оставить без изменения.
Председательствующий(подпись)А.П.Кусев