№ 44у-132/11 ПОСТАНОВЛЕНИЕ суда надзорной инстанции г. Тула 27 декабрь 2011 года Президиум Тульского областного суда в составе: председательствующего Пыленко И.П. членов президиума: Кусева А.П., Жубрина М.А., Лубкова С.В., Федоровой С.Б., с участием заместителя прокурора Тульской области Спасской Е.А., адвоката Сорокиной М.Н., представившей удостоверение №769 от 17.02.2009 года и ордер № 043025 от 26 декабря 2011 года, рассмотрел материалы уголовного дела по надзорной жалобе осужденного Афанасьева К.И. на приговор Ясногорского районного суда Тульской области от 11 марта 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 29 июня 2011 года. По приговору Ясногорского районного суда Тульской области от 11 марта 2011 года Афанасьев К.И., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в д. <адрес>, судимый: 16 июня 2009 года Заокским районным судом Тульской области по п.«а» ч.1 ст.213 УК РФ к исправительным работам сроком на 2 года с удержанием 20% из заработка, осужден по ч.3 ст.162 УК РФ к 7 годам 2 месяцам лишения свободы. На основании ст.ст.70,71 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 16 июня 2009 года, окончательно назначено 7 лет 4 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания исчислен с 11 марта 2011 года. Судьба вещественных доказательств по делу решена. По этому же приговору осуждены также К. и Б., приговор в отношении которых не обжалуется. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 29 июня 2011 года приговор изменен: действия Афанасьева К.И. переквалифицированы с ч.3 ст.162 УК РФ на п.п.«а,в» ч.2 ст.161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ), по которой назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы. На основании ст.ст.70, 71 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 16 июня 2009 года, окончательно назначено 3 года 8 месяцев лишения свободы; в остальной части приговор оставлен без изменения. Заслушав доклад судьи Вознюк Г.В., изложившей содержание судебных решений, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства; выступление адвоката Сорокиной М.Н., поддержавшей доводы надзорной жалобы осужденного и постановления о возбуждении надзорного производства; мнение заместителя прокурора Тульской области Спасской Е.А., полагавшей приговор Ясногорского районного суда Тульской области от 11 марта 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 29 июня 2011 года в отношении Афанасьева К.И изменить, смягчив ему назначенное наказание, местом отбывания наказания определить исправительную колонию общего режима, президиум Тульского областного суда установил: по приговору, с учетом изменений, внесенных кассационным определением, Афанасьев К.И. осужден за грабеж группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, совершенный ДД.ММ.ГГГГ около 3 часов из <адрес>, расположенного в <адрес> № <данные изъяты> <адрес>, причинив потерпевшим Х. и Х. материальный ущерб на сумму 43100 рублей. Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В надзорной жалобе осужденный Афанасьев К.И. считает приговор незаконным, необоснованным, вынесенным в нарушение ст.ст.379, 380, 381, 382 УПК РФ, не подтверждающимся в судебном заседании совокупностью доказательств, просит снизить наказание, назначенное кассационной инстанцией. По мнению осужденного, так как преступление было им совершено 18 октября 2010 года, то есть до выхода Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ, суд кассационной инстанции, переквалифицировав его действия с ч.3 ст.162 УК РФ на ч.2 ст.161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ), назначил ему наказание без учета того, что федеральным законом в санкции статьи в наказании в виде лишения свободы был убран нижний предел, и недостаточно снизил ему наказание. Изучив доводы надзорной жалобы осужденного Афанасьева К.И., проверив материалы уголовного дела, президиум находит, что приговор Ясногорского районного суда Тульской области от 11 марта 2011 года в отношении Афанасьева К.И. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 29 июня 2011 года подлежат изменению по основаниям, предусмотренным ч.1 ст.409, п.3 ч.1 ст.379, ст.382 УПК РФ, ввиду неправильного применения уголовного закона. В силу ч.1 ст.410 УПК РФ при рассмотрении дела в порядке надзора суд не связан доводами надзорной жалобы или представления и вправе проверить все производство по уголовному делу. Выводы суда о виновности Афанасьева К.И. в совершенном преступлении основаны на совокупности исследованных в судебном заседании и изложенных в приговоре и кассационном определении доказательств, которые признаны судом относимыми, допустимыми и достоверными. Вина осужденного Афанасьева К.И. доказана показаниями самого осужденного, осужденных К. и Б., данными в ходе предварительного следствия, показаниями потерпевших Х., Х., показаниями свидетелей К., К., протоколом предъявления лица для опознания от ДД.ММ.ГГГГ, из которого следует, что К. опознал в Афанасьеве К.И. молодого человека по имени "И", протоколом осмотра места происшествия от ДД.ММ.ГГГГ, протоколом осмотра места происшествия от ДД.ММ.ГГГГ и другими доказательствами, исследованными в судебном заседании и изложенными в приговоре. Как видно из приговора, все доказательства, в том числе показания осужденных, потерпевших и свидетелей, получили правильную оценку в приговоре с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности, не соглашаться с которой каких-либо оснований не имеется. Суд, признавая достоверными эти показания, привел в приговоре мотивы принятого решения, которые являются убедительными. Суд кассационной инстанции, изменив приговор, правильно переквалифицировал действия осужденного на п.п.«а,в» ч.2 ст.161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ), как грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, группой лиц по предварительном сговору, с незаконным проникновением в жилище. Довод надзорной жалобы осужденного Афанасьева К.И. о том, что суд кассационной инстанции, переквалифицировав его действия в соответствии с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 года №26-ФЗ, не снизил ему срок отбывания наказания, является несостоятельным и не соответствует действительности. Вместе с тем, суд кассационной инстанции, переквалифицировав действия осужденного Афанасьева К.Н., ошибочно не изменил осужденному вид исправительного учреждения с исправительной колонии строгого режима, определенной приговором от 11 марта 2011 года, на исправительную колонию общего режима. В соответствии с ч.4 ст.15 УК РФ преступление, предусмотренное п.«а,в» ч.2 ст.161 УК РФ, на которое переквалифицированы действия Афанасьева К.И., относится к категории тяжких преступлений. В соответствии с п.«б» ч.1 ст.58 УК РФ отбывание лишения свободы назначается мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, – в исправительной колонии общего режима. По приговору от 16 июня 2009 года осужденному Афанасьеву К.И. было назначено наказание в виде исправительных работ. Изложенное свидетельствует о том, что осужденному Афанасьеву К.И., совершившему тяжкое преступление при рецидиве преступлений, однако ранее не отбывавшему лишение свободы, местом отбывания наказания следует назначить исправительную колонию общего режима. С учетом приведенных выше обстоятельств, президиум полагает, что назначенное осужденному наказание подлежит смягчению. Принимая во внимание изложенные выше обстоятельства, президиум находит, что жалоба осужденного подлежит удовлетворению частично. Руководствуясь ст.ст.407, 408 УПК РФ, президиум Тульского областного суда постановил: надзорную жалобу осужденного Афанасьева К.И. удовлетворить частично. Приговор Ясногорского районного суда Тульской области от 11 марта 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 29 июня 2011 года в отношении Афанасьева К.И. изменить: смягчить назначенное Афанасьеву К.И. по п.п.«а,в» ч.2 ст.161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ) наказание до 3 лет 5 месяцев лишения свободы. На основании ст.ст.70, 71 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Заокского районного суда Тульской области от 16 июня 2009 года и окончательно назначить Афанасьеву К.И. наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 7 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор и кассационное определение в отношении Афанасьева К.И. оставить без изменения, а жалобу осужденного - без удовлетворения. Председательствующий И.П. Пыленко