Дело № 22 - 1480 судья Флегонтова А.А.
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
28 июля 2010 г. г.Тула
Судебная коллегия по уголовным делам Тульского областного суда в составе:
председательствующего Вознюк Г.В.,
судей Григорьева О.Ю., Лубкова С.В.
при секретаре Сенюриной И.С.
с участием прокурора Осотовой А.В.,
адвоката Никольской И.Д., представившей удостоверение № 522 от 2.06.2004 года и ордер № 000027 от 26 июля 2010 года,
рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Насибова Т.А. и кассационное представление Новомосковского городского прокурора Б. на приговор Новомосковского городского суда Тульской области от 26 апреля 2010 года, по которому
Насибов Тельман Алиага оглы, 21 августа 1970 года рождения, уроженец г. Геокчай Азербайджанской ССР, гражданин РФ, несудимый, -
осужден по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания постановлено исчислять с 26 апреля 2010 года, засчитав в него время предварительного содержания под стражей и принудительных мер медицинского характера с 5 июля 2007 года.
Судьба вещественных доказательств по делу решена.
(под стражей)
Заслушав доклад судьи Вознюк Г.В., выслушав выступление адвоката Никольской И.Д., поддержавшей доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Осотовой А.В., поддержавшей доводы измененного кассационного представления и полагавшей, что приговор в отношении Насибова подлежит изменению, судебная коллегия
у с т а н о в и л а:
Насибов Т.А. признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства – гашиша, общей массой 178,877 гр., являющегося особо крупным размером, которое 5 июля 2007 года было обнаружено и изъято в ходе обыска по месту проживания Насибова Т.А. по адресу: Тульская область, ...., ...., ...., .....
Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Насибов Т.А. выражает несогласие с приговором.
Считает, что вывод суда об отсутствии оснований для применения к назначенному наказанию положений ст.ст. 64 и 73 УК РФ не обоснован и не мотивирован, вследствие чего ему назначено несправедливое, чрезмерно суровое наказание.
Полагает, что вывод суда о совершении им приготовления к сбыту наркотических средств в особо крупном размере не соответствует фактическим обстоятельствам уголовного дела.
Утверждает, что хранил гашиш для собственного употребления, вывод суда об умысле на сбыт наркотических средств основан на предположениях и опровергается его показаниями, а также показаниями свидетеля Ш. и вещественными доказательствами, в связи с чем считает неверной квалификацию его действий по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ и полагает, что его действия должны быть квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ.
Обращает внимание, что на момент совершения преступления он нуждался в принудительном лечении в психиатрическом стационаре.
Просит приговор изменить, переквалифицировать его действия с ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ и снизить назначенное ему наказание до минимально возможного.
В дополнительном кассационном представлении Новомосковский горпрокурор во изменение оснований ранее поданного выражает несогласие с приговором суда ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела.
Анализируя доказательства по делу, полагает, что доводы Насибова Т.А. о приобретении и хранении наркотического средства для собственного употребления не опровергнуты, в связи с чем действия Насибова подлежат переквалификации на ст.228 ч.2 УК РФ как незаконное приобретение и хранение наркотического средства без цели сбыта в особо крупном размере.
Просит приговор изменить, переквалифицировать действия Насибова и снизить меру наказания.
Проверив материалы дела, обсудив доводы жалоб и кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению в соответствии со ст.379 ч.1 п.1, 3, 4 УПК РФ в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, неправильным применением уголовного закона и его несправедливостью по следующим основаниям.
Выводы суда о виновности Насибова Т.А. основаны на совокупности представленных доказательств, которые были исследованы судом и изложены в приговоре.
Так, сам осужденный не отрицал того обстоятельства, что по месту его проживания было изъято наркотическое средство – гашиш, общим весом 178,877гр., приобретенный им в конце 2006 - начале 2007 года для личного употребления.
Вина Насибова Т.А. подтверждена также показаниями свидетелей О. , П. , Г. , подтвердивших обстоятельства обнаружения и изъятия по месту жительства Насибова Т.А. наркотического средства - гашиша, свидетелей Б. и М. на предварительном следствии об участии в качестве понятых при производстве обыска по месту жительства Насибова Т.А., свидетелей З. и К. о проведении оперативно-розыскных мероприятий в отношении Насибова Т.А., когда у них имелась оперативная информация о его причастности к незаконному обороту наркотических средств, свидетеля Ш. , протоколом обыска, заключением химической экспертизы и другими материалами дела.
Достоверность доказательств, положенных в основу приговора, сомнений не вызывает.
Суд полно и всесторонне проанализировал исследованные доказательства по делу в их совокупности, дал им надлежащую оценку и пришел к правильному выводу о доказанности вины Насибова Т.А.
Вместе с тем данный приговор подлежит изменению по следующим основаниям.
Из показаний осужденного Насибова Т.А. усматривается, что изъятое наркотическое средство – гашиш, было приобретено им в конце 2006 года - начале 2007 года для личного употребления.
Суд, опровергая доводы осужденного в этой части, сослался на показания свидетелей О. , П. , Г. и других.
Однако из показаний указанных свидетелей усматривается, что они подтвердили лишь факт и обстоятельства изъятия у Насибова Т.А. наркотического средства.
Свидетель Ш. в судебном заседании показала о том, что Насибов Т.А. ежедневно выкуривал папиросы с наркотическим средством гашишем или марихуаной.
Из протокола обыска и заключения химической экспертизы усматривается, что у осужденного Насибова Т.А. был изъят кальян, на керамической детали которого обнаружено вещество, являющееся наркотическим средством - гашишем.
Выводы суда о наличии у Насибова Т.А. цели сбыта наркотического средства, исходя из того обстоятельства, что оно составляет особо крупный размер, размещено в удобной для сбыта расфасовке, хранилось в различных местах, сами по себе не могут быть признаны обоснованными, так как не подтверждены совокупностью доказательств.
При таких данных, судебная коллегия находит, что доводы осужденного о наличии у него умысла только на незаконное хранение наркотических средств, материалами дела не опровергнуты, а его действия подлежат переквалификации с ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.
При назначении Насибову Т.А. наказания судебная коллегия руководствуется требованиями ст.60 УК РФ и принимает во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного, конкретные обстоятельства дела, доводы, приведенные в жалобе.
При этом оснований для применения ст.64, 73 УК РФ, судебная коллегия не усматривает.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
о п р е д е л и л а :
приговор Новомосковского городского суда Тульской области от 26 апреля 2010 года в отношении Насибова Тельмана Алиага оглы изменить.
Действия Насибова Т.А. переквалифицировать с ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет.
В остальном этот же приговор оставить без изменения, а жалобу осужденного Насибова Т.А.- без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи: