Дело №22-249судья Тимошенко С.Ю.
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
25 февраля 2011 годаг. Тула
Судебная коллегия по уголовным делам Тульского областного суда в составе:
председательствующего Поповой М.Р.,
судей Борисовой Е.Н., Ольчук Л.П.,
при секретаре Драчен О.В.,
с участием прокурора Гилько Н.Н.,
адвоката Фролова Г.А., представившего удостоверение № 452 от 05.07.2003 года и ордер № 034087 от 24.02.2011 года,
рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным жалобам осужденного Шумского А.В., кассационному представлению и дополнительному кассационному представлению прокурора г. Новомосковска Боткина А.А. на приговор Новомосковского городского суда Тульской области от 16 декабря 2010 года, по которому
Шумской Александр Владимирович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданин РФ, судимый:
1). 31.08.2006 года Новомосковским городским Тульской области по ст. 73 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 год;
2). 10.01.2007 года тем же судом по ст. 70 УК РФ наказания по приговору от 31.08.2006 года к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, освобождён 21.04.2008 года на основании постановления от 11.04.2008 года условно-досрочно на 1 год 1 месяц 17 дней;
3). 29.01.2009 года мировым судьёй судебного участка № 33 Новомосковского района Тульской области по ст. 70 УК РФ не отбытого наказания по приговору от 10.01.2007 года к 1 году 8 месяцам лишения свободы, освобождён 04.05.2010 года на основании постановления от 20.04.2010 года условно-досрочно на 5 месяцев 9 дней;
4). 26.11.2010 года мировым судьёй судебного участка № 31 Новомосковского района Тульской области по ч. 3 ст. 30 - ст. 70 УК РФ неотбытого наказания по приговору от 29.01.2010 года к 8 месяцам лишения свободы, наказание не отбыто,
осужден по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы.
На основании ст. 70 УК РФ, к назначенному наказанию частично, в виде 2 месяцев лишения свободы, присоединено наказание, неотбытое по приговору мирового судьи судебного участка № 33 Новомосковского района Тульской области от 21 января 2009 года, и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 2 месяца, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока с 24 сентября 2010 года.
По делу решена судьба вещественных доказательств.
Уголовное дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения.
Заслушав доклад судьи Ольчук Л.П., мнение адвоката Фролова Г.А., поддержавшего доводы кассационной жалобы осуждённого и просившего об изменении приговора суда, мнение прокурора Гилько Н.Н., также полагавшей необходимым приговор суда изменить по доводам дополнительного кассационного представления, судебная коллегия
установила:
Шумской А.В. признан виновным в краже строительных электроинструментов, общей стоимостью 29362 рубля 26 копеек, принадлежащих данные изъяты с незаконным проникновением в хранилище - строительный вагончик. Преступление совершено 15 сентября 2010 года в районе <адрес>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре,
В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Шумской А.В. просит приговор суда изменить на основании ст. 70 УК РФ, при постановлении приговора от 26.11.2010 года.
Просит объединить приговор от 26 ноября 2010 года с приговором от 16 декабря 2010 года, путем частичного сложения.
В кассационном представлении прокурор г. Новомосковска Боткин А.А. полагает приговор подлежащим отмене, поскольку суд, назначив наказание по правилам ч. 3 ст. 60 УК РФ, и не учел при этом влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи. Кроме того, по мнению автора кассационного представления, судом нарушен уголовно-процессуальный закон, а именно, в приговоре не указано, какие именно обстоятельства и почему препятствуют назначению Шумскому более мягкого наказания, с применением ст. 64,73 УК РФ.
В дополнении к кассационному представлению прокурор г. Новомосковска Тульской области Боткин А.А. просит изменить приговор, исключив из резолютивной части приговора ссылку на применение ст. 70 УК РФ, поскольку она была применена при вынесении приговора 26 ноября 2009 г., и снизить срок назначенного Шумскому наказания.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб осужденного, кассационного представления и дополнительного кассационного представления прокурора, судебная коллегия приходит к следующему.
В судебном заседании Шумской А.В. виновным себя в совершении преступления признал полностью, поддержал ранее заявленное им ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Суд, придя к выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, подтверждается собранными по делу доказательствами, с соблюдением требований ст. ст. 315, 316 УПК РФ постановил по делу обвинительный приговор.
С учётом предъявленного обвинения, положений ст. ст. 252, п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ является правильной.
Фактические обстоятельства дела и юридическая квалификация действий осужденного сторонами не оспариваются.
Нарушений норм уголовно - процессуального закона при рассмотрении дела судом, влекущих отмену приговора, не установлено.
Наказание, назначенное Шумскому А.В. по ч. 7 ст. 316 УПК РФ, и его нельзя признать несправедливым. Выводы суда по данному вопросу в приговоре мотивированы, с ними согласна и судебная коллегия.
Вместе с тем, приговор подлежит изменению на основании п. 3 ч. 1 ст. 379, п. 1 ст. 382 УПК РФ, вследствие неправильного применения уголовного закона – нарушения требований общей части Уголовного кодекса РФ.
Как следует из представленных в суд кассационной инстанции материалов, 26 ноября 2010 года мировым судьей судебного участка № 31 Новомосковского района Тульской области в отношении Шумского А.В. был постановлен обвинительный приговор, согласно которому окончательное наказание осужденному было назначено по правилам ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 33 Новомосковского района Тульской области от 29 января 2009 года. Приговор вступил в законную силу 7 декабря 2010 года.
В связи с этим, при вынесении приговора 16 декабря 2010 года и назначении Шумскому А.В. наказания, у суда не имелось оснований применять правила ст. 70 УК РФ, то есть повторно частично присоединять неотбытую осужденным часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 33 от 29 января 2009 года.
При этом ссылку суда во вводной и резолютивной частях приговора на судимость Шумского А.В. от 21 января 2010 года суд кассационной инстанции расценивает как явную техническую ошибку, поскольку из материалов уголовного дела видно, что Шумской А.В. имеет судимость от 29 января 2010 года, а не от 21 января 2010 года (л.д. 131-133).
В связи с изложенным, подлежит изменению и вводная часть приговора.
Вопрос о назначении окончательного наказания по приговорам от 16 декабря 2010 г. и 26 ноября 2010 года должен быть решен судом первой инстанции, постановившим приговор 16 декабря 2010 года.
Руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Новомосковского городского суда Тульской области от 16 декабря 2010 года в отношении Шумского Александра Владимировича изменить:
исключить из резолютивной части приговора указание о назначении Шумскому А.В. окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ;
во вводной части приговора изменить указание о судимости Шумского А.В. по приговору от 21.01.2009 года мирового судьи судебного участка № 33 Новомосковского района Тульской области на указание об осуждении его по приговору мирового судьи судебного участка № 33 Новомосковского района Тульской области от 29.01.2009 года.
В остальном приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного и кассационное представление – без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи