Дело № 22-2197 судья Ульянова Т.Н.
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
31 августа 2011 года г. Тула
Судебная коллегия по уголовным делам Тульского областного суда в составе :
председательствующего Андрющенко Г.П.,
судей Кондаковой Е.Н., Некрасова Е.Б.,
при секретаре Новохижной Н.В.,
с участием прокурора отдела прокуратуры Тульской области Жуковой Ю.А.,
рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Ушакова В.В. на постановление Щекинского районного суда Тульской области от 8 июля 2011 года, которым ходатайство о пересмотре приговоров и снижении наказания в отношении
Ушакова В.В., родившегося ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданина РФ, судимого 11 марта 2002 года Центральным районным судом г.Тулы, с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 7 июня 2002 года, по п.«в» ч.2 ст.166 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года, осужденного 9 июня 2005 года Зареченским районным судом г.Тулы, с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 2 ноября 2005 года, по ч.4 ст.111 УК РФ к 8 годам лишения свободы, на основании ст.ст.74, 70 УК РФ окончательно к 9 годам лишения свободы,
удовлетворено частично : действия осужденного по приговору от 9 июня 2005 года переквалифицированы на ч.4 ст.11 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ, в остальном указанный приговор и приговор от 11 марта 2002 года оставлены без изменения, а ходатайство осужденного - без удовлетворения.
Заслушав доклад судьи Некрасова Е.Б., выслушав мнение прокурора отдела прокуратуры Тульской области Жуковой Ю.А., полагавшей необходимым постановление отменить в связи с неправильным применением судом уголовного закона, судебная коллегия
у с т а н о в и л а :
В кассационной жалобе осужденный Ушаков выражает несогласие с постановлением. Считает, что изменения, внесенные в УК РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ, улучшают его положение, поэтому наказание подлежит обязательному снижению. По его мнению, при принятии решения судом нарушены требования ст.10 УК РФ и Постановления Конституционного Суда РФ № 4 от 20 апреля 2006 года. Полагает, что судом не учтено то обстоятельство, что кассационным определением от 2 ноября 2005 года из приговора от 9 июня 2005 года исключено указание о признании отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений. Считает, что его судимость по приговору от 11 марта 2002 года погашена и не должна учитываться в приговоре от 9 июня 2005 года и кассационном определении от 2 ноября 2005 года.
Просит постановление изменить, исключить из кассационного определения от 2 ноября 2005 года указание о его осуждении по приговору от 11 марта 2002 года и о назначении окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ, снизить размер назначенного наказания по приговору от 9 июня 2005 года до 7 лет лишения свободы.
Проверив материалы, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного Ушакова, судебная коллегия считает, что обжалованное постановление подлежит отмене по следующим основаниям.
В соответствии с ч.4 ст.7 УПК РФ постановления суда должны быть законными, обоснованными и мотивированными.
П.3 ч.1 ст.379 УПК РФ предусматривает в качестве основания отмены или изменения приговора в кассационном порядке неправильное применение уголовного закона.
Согласно п.2 ст.382 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является применение не той статьи или не тех пункта и (или) части статьи Особенной части УК РФ, которые подлежали применению.
Из обжалованного постановления видно, что суд переквалифицировал действия осужденного по приговору от 9 июня 2005 года с ч.4 ст.111 УК РФ на ч.4 ст.11 УК РФ, регулирующую вопрос об уголовной ответственности дипломатических представителей иностранных государств и иных граждан, которые пользуются иммунитетом, в случае совершения этими лицами преступления на территории Российской Федерации, то есть - на норму Общей части УК РФ.
Такое решение является незаконным, свидетельствующим о неправильном применении судом первой инстанции уголовного закона.
Поэтому, принимая во внимание требования ч.4 ст.7, п.3 ч.1 ст.379, п.2 ст.382 УПК РФ, судебная коллегия признает обжалованное постановление суда первой инстанции незаконным, подлежащим отмене.
Вместе с тем, довод осужденного о том, что судимость по приговору от 11 марта 2002 года погашена и не должна учитываться в приговоре от 9 июня 2005 года и кассационном определении от 2 ноября 2005 года, в связи с чем указание о назначении окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ подлежат исключению из указанных приговора и кассационного определения, судебная коллегия признает несостоятельным, поскольку в соответствии с п.«г» ч.3 ст.86 УК РФ в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, судимость погашается по истечении восьми лет после отбытия наказания. Ушаков же и в настоящее время отбывает наказание по приговору от 11 марта 2002 года.
Довод осужденного о том, что при разрешении его ходатайства судом первой инстанции не учтено то обстоятельство, что кассационным определением от 2 ноября 2005 года из приговора от 9 июня 2005 года исключено указание о признании отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений, судебная коллегия признает не соответствующим действительности.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
о п р е д е л и л а :
постановление Щекинского районного суда Тульской области от 8 июля 2011 года в отношении Ушакова В.В. отменить, ходатайство осужденного Ушакова о пересмотре приговоров и снижении наказания направить на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе судей.
Председательствующий
Судьи :