Дело № 22- 2947 судья Старикова Н.Г. КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 07 декабря 2011 года г. Тула Судебная коллегия по уголовным делам Тульского областного суда в составе: председательствующего Григорьевой О.Ю., судей Флегонтовой А.А., Павловского О.Б., при секретаре Медведевой Е.В., с участием прокурора Панфиловой Н.П., адвоката Толкачевой Е.Ю., представившего удостоверение № от ДД.ММ.ГГГГ и ордер № от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу на постановление Богородицкого районного суда Тульской области от 5 октября 2011 года об отклонении замечаний на протокол судебных заседаний осужденного Кодеско И.С., а также его кассационный жалобы, кассационное представление прокурора Богородицкого района Тульской области ... на приговор Богородицкого районного суда Тульской области от 22 сентября 2011 года, по которому Кодеско И.С., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец д. <адрес>, гражданин <адрес>, судимый ..., осужден по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ окончательное наказание назначено в виде лишения свободы на срок 1 год 2 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок наказания постановлено исчислять с ДД.ММ.ГГГГ с зачетом времени содержания Кодеско И.С. под стражей с период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно. Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу. Гражданский иск потерпевшей А. удовлетворен. В ее пользу с Кодеско И.С. в возмещение имущественного ущерба, причиненного преступлением, взыскано 6090 рублей. Заслушав доклад судьи Флегонтовой А.А., выслушав мнение адвоката Толкачевой Е.Ю., поддержавшего доводы кассационных жалоб осужденного, прокурора Панфиловой Н.П., полагавшего приговор изменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия у с т а н о в и л а: Кодеско И.С. признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение имущества А., с незаконным проникновением в помещение – гараж, расположенный во дворе <адрес>, совершенную ДД.ММ.ГГГГ в 17 часов 00 минут, с причинением потерпевшей имущественного ущерба на сумму 9590 рублей, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре. В кассационных жалобах осужденный Кодеско И.С. выражает несогласие с постановленным приговором ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания. Ссылаясь на положения ст. 60 УК РФ, указывает на то, что его мать тяжело больна и за ней требуется уход, а также, женщина, с которой он проживает, имеет малолетнего ребенка в возрасте трех с половиной лет, сейчас находится на третьем месяце беременности, все находятся на его иждивении. Обращает внимание на то, что совершил преступление в трудной жизненной ситуации, так как ему нечем было питаться. Отмечает, что возместил частично ущерб потерпевшей. Кроме того, выражает несогласие с постановлением Богородицкого районного суда Тульской области от 5 октября 2011 года которым отклонены его замечания на протокол судебного заседания, содержащиеся в его кассационной жалобе. Просит приговор изменить, снизить срок назначенного ему наказания, изменить вид исправительного учреждения с колонии общего режима на колонию-поселение. В кассационном представлении прокурор Богородицкого района Тульской области И. считает приговор подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона и чрезмерной суровости назначенного наказания. Указывает, что суд неправильно определил Кодеско И.С. окончательное наказание, применив при этом положения ст. 70 УК РФ, а не ч. 5 ст. 69 УК РФ. Кроме того, полагает, что из вводной части приговора подлежит исключению указание на то, что Кодеско И.С. был ранее судим. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб осужденного Кодеско И.С., кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему. Условия и порядок постановления приговора без проведения судебного разбирательства, регламентированные в главе 40 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, по данному делу соблюдены. Суд пришел к обоснованному выводу о подтверждении обвинения Кодеско И.С. доказательствами, собранными по уголовному делу. Его действиям дана верная квалификация. Что касается доводов жалоб о несправедливости приговора, то судебная коллегия не считает назначенное Кодеско И.С. наказание за совершение преступления, предусмотренного п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ чрезмерно суровым, поскольку оно назначено с соблюдением ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, ч. 7 ст. 316 УПК РФ. Судом приняты во внимание характер и степень общественной опасности преступления, данные о личности, отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание, наличие обстоятельств, смягчающих наказание: признание вины и раскаяние в содеянном, в связи с чем суд обоснованно счел возможным его исправление и перевоспитание только в условиях, связанных с изоляцией от общества, назначив наказание в виде лишения свободы и не усмотрел оснований для применения ст. ст. 64 и 73 УК РФ. Сведения о болезни матери осужденного, беременности его сожительницы, наличие у нее малолетнего ребенка, нахождение их на иждивении Кодеско И.С. не подтверждаются материалами дела, поэтому суд не учел данные обстоятельства при назначении наказания, с чем согласна судебная коллегия. Ссылка осужденного, что он совершил преступление находясь в тяжелой жизненной ситуации, не основана на материалах дела. Как следует из приговора, потерпевшей возвращено имущество на сумму 3500 рублей, но из материалов дела не видно, что осужденный добровольно возместил указанный ущерб или способствовал розыску имущества им похищенного, поэтому судебная коллегия лишена возможности признать указанное обстоятельство смягчающим. Поданные замечания на протокол судебного заседания рассмотрены судом и поэтому вопросу принято мотивированное решение, а поэтому доводы жалоб о несоответствии приговора протоколу судебного заседания судебная коллегия находит несостоятельными. Вместе с тем, приговор Богородицкого районного суда Тульской области от 22 сентября 2011 года подлежит изменению. При назначении итогового наказания Кодеско И.С. суд первой инстанции необоснованно применил положения ст. 70 УК РФ, предусматривающей наказание по совокупности приговоров. Ввиду того, что преступление, предусмотренное п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, совершено Кодеско И.С. до постановления мировым судьей 112 судебного участка Люберецкого района Московской области приговора от 09 августа 2011 года, при назначении наказания надлежит руководствоваться положениями ч. 5 ст. 69 УК РФ. Применяя правила назначения наказания по совокупности преступлений, учитывая, что преступления, совершенные Кодеско И.С., относятся к категории небольшой и средней тяжести, судебная коллегия полагает, что окончательное наказание должно быть назначено путем частичного сложения наказаний. Таким образом, кассационные требования прокурора Богородицкого района Тульской области подлежат удовлетворению. Вид исправительного учреждения определен в соответствии с требованиями п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ. При этом судом в приговоре приведены мотивы назначения отбывания наказания Кодеско И.С. в колонии общего режима. С указанными мотивами судебная коллегия согласна. Правильность разрешения гражданского иска у судебной коллегии сомнений не вызывает. Нарушений норм уголовно-процессуального закона судом при рассмотрении уголовного дела не допущено. Остальные доводы осужденного, изложенные в кассационных жалобах, и довод представления об исключении из вводной части приговора указание на судимость Кодеско И.С. являются необоснованными. Учитывая изложенное, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия о п р е д е л и л а: постановление Богородицкого районного суда Тульской области от 5 октября 2011 года об отклонении замечаний на протокол судебного заседания, поданных осужденным Кодеско И.С., оставить без изменения. Приговор Богородицкого районного суда Тульской области от 22 сентября 2011 года в отношении Кодеско И.С., изменить: - вместо правил ст. 70 УК РФ применить ч. 5 ст. 69 УК РФ и по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания по настоящему делу с наказанием по приговору мирового судьи судебного 112 судебного участка Люберецкого района Московской области от 9 августа 2011 года назначить Кодеско И.С. к отбытию лишение свободы на срок 1 год 1 месяц. В остальном приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы осужденного, кассационное представление прокурора - без удовлетворения. Председательствующий подпись Судьи подписи Копия верна Флегонтова А.А.