Судья: Чичкан А.С. № 44у-178/2011 Судья кассационной инстанции: Отконов С.Н., Войнова О.Ю., Демидов Д.В. ПОСТАНОВЛЕНИЕ президиума Томского областного суда г. Томск 08 июня 2011 года Президиум Томского областного суда в составе: председательствующего: Антонова С.М., членов президиума: Неустроева М.М., Кина А.Р., Синяковой Т.П., Батуниной Т.А., Каплюка А.В., Шефер Л.В., Ахвердиевой И.Ю., с участием: заместителя прокурора Томской области Кошеля И.П., защитника осужденного Бутакова М.В. – адвоката Ведерникова В.М. и защитника осужденного Сорока А.Д. – адвоката Стрельцовой Н.Б., при секретаре: Романовской Л.В. рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе адвоката Ведерникова В.М. в защиту интересов осужденного Бутакова М.В. о пересмотре приговора Октябрьского районного суда г. Томска от 27 ноября 2008 года и определения судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 09 февраля 2009 года. Приговором Октябрьского районного суда г. Томска от 27 ноября 2008 года Бутаков М. В., родившийся /__/ г. в /__/, гражданин /__/, несудимый, осужден: по ч. 3 ст. 30 - ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта от 05 августа 2008 года) к 4 годам 2 месяцам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30 – п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта от 07 августа 2008 года) к 5 годам лишения свободы; в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде 5 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. По данному делу также осужден Сорока А.Д., приговор в отношении которого не обжалуется. Определением судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 09 февраля 2009 года приговор Октябрьского районного суда г. Томска от 27 ноября 2008 года оставлен без изменения. В надзорной жалобе адвокатом поставлен вопрос о переквалификации действий осужденного Бутакова М.В. Заслушав доклад судьи Томского областного суда Павлова А.В., изложившего обстоятельства дела, состоявшиеся по делу судебные решения, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав пояснения защитника осужденного Бутакова М.В. – адвоката Ведерникова В.М., поддержавшего доводы надзорной жалобы, выслушав мнение защитника осужденного Сорока А.Д. – адвоката Стрельцовой Н.Б., полагавшей необходимым оставить приговор суда в отношении ее подзащитного без изменения, заслушав мнение заместителя прокурора Томской области Кошеля И.П., полагавшего необходимым отказать в удовлетворении надзорной жалобы и приговор суда оставить без изменения, президиум Томского областного суда У С Т А Н О В И Л: Приговором Октябрьского районного суда г. Томска от 27 ноября 2008 года Бутаков М.В. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере. Преступления совершены в августе 2008 года в /__/ при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В надзорной жалобе адвокат выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями. Указывает, что осужденный Бутаков М.В. совершил продолжаемое преступление и все его действия должны квалифицироваться по ч. 3 ст. 30 – ч. 1 ст. 228.1 УК РФ. Кроме того, указывает, что квалификация действий Бутакова М.В. по ч. 3 ст. 30 – п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ является излишне вменённой, поскольку в силу примечания к ст. 228 УК РФ в его действиях усматривается добровольная выдача наркотических средств. Указывает, что суд при назначении наказания не учёл следующие обстоятельства: Бутаков М.В. ранее не судим, вину признал полностью, добровольно выдал наркотические средства, никаких тяжких последствий от действий Бутакова М.В. не наступило, положительно характеризуется, а также его плохое состояние здоровья. Не учтено судом признание осужденным своей вины и способствование раскрытию преступлений в ходе предварительного расследования. В связи с чем просит изменить приговор суда и снизить назначенное наказание. Проверив материалы уголовного дела и доводы надзорной жалобы, президиум приходит к следующему. Суд правильно установил фактические обстоятельства дела, связанные с незаконным оборотом наркотических средств. Выводы суда о виновности Бутакова М.В. в совершении преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, подтверждаются совокупностью представленных сторонами и исследованных в судебном заседании доказательств, приведённых в приговоре и верно оцененных судом. При этом доводы адвоката о том, что в действиях Бутакова М.В. усматривается добровольная выдача наркотических средств, предусмотренная положениями ст. 228 УК РФ на ст. 228.1 УК РФ не распространяется. Вместе с тем президиум считает, что правильно установив фактические обстоятельства дела на основе исследования достаточной совокупности надлежащих доказательств, суд дал им неверную юридическую оценку в части квалификации содеянного Бутаковым М.В. как совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 - ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и ч. 3 ст. 30 – п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ. В этой связи состоявшееся по делу судебное решение подлежит изменению ввиду неправильного применения уголовного закона. Судом признано установленным, что вмененные осужденному действия по сбыту наркотических средств были совершены в ходе проверочных закупок, в связи с чем деяния квалифицированы как покушения. При этом суд квалифицировал содеянное Бутаковым М.В. 05 августа 2008 года и 07 августа 2008 года как самостоятельные преступления. Однако, такое решение судом принято без учета и оценки объективных данных о том, что все проверочные закупки, проводимые работниками правоохранительных органов, обусловили совершение Бутаковым М.В. неоднократных тождественных покушений на сбыт однотипного наркотического средства, одним способом, из одного источника, с одинаковой целью, в относительно короткий промежуток времени, что обусловливало необходимость выяснения судом вопроса о продолжаемом характере его действий. При таких обстоятельствах президиум в соответствии со ст. 14 УПК РФ считает необходимым квалифицировать содеянное Бутаковым М.В. в ходе проверочных закупок, имевших место 05 августа 2008 года и 07 августа 2008 года, как совершение одного продолжаемого преступления, связанного с покушением на незаконный сбыт наркотических средств, по одной норме Уголовного Кодекса – по ч. 3 ст. 30 и п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ. В связи с переквалификацией действий осужденного, президиум с учетом внесенных изменений и требований ст. 6, 60 УК РФ считает необходимым назначить осужденному Бутакову М.В. наказание в виде лишения свободы. При этом президиум считает необходимым при назначении наказания осужденному признать в качестве обстоятельства смягчающего наказание, в соответствии с п. «и» ч.1 ст. 61 УК РФ, – активное способствование раскрытию и расследованию преступления. Поскольку, как следует из материалов настоящего уголовного дела, Бутаков М.В. в ходе предварительного расследования, сразу после задержания 07.08.2008, дал признательные показания, в ходе которых сообщил подробности совершенных им преступлений, указал лиц, у которых им приобретались наркотические средства для сбыта, сообщил о наличии у него в квартире оставшихся наркотических средств. Именно после данного допроса в ходе обыска, проведенного 08.08.2008, им и были добровольно выданы оставшиеся от продажи наркотические средства. При рассмотрении дела в суде первой инстанции именно указанные показания осужденного и протокол обыска в числе прочих доказательств по делу были положены в основу обвинительного приговора суда, однако данные обстоятельства не были расценены судом как обстоятельство, смягчающее наказание Бутакова М.В. Учитывая указанное смягчающее обстоятельство, личность осужденного, наличие у него серьезных заболеваний, то, что осужденный ранее не судим, положительно характеризуется по месту жительства и работы, президиум считает возможным назначить осужденному Бутакову М.В. наказание за совершенное им преступление в виде лишения свободы с применением ст. 64 УК РФ. На основании изложенного, руководствуясь ст. 407 - 410 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: Приговор Октябрьского районного суда г. Томска от 27 ноября 2008 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 09 февраля 2009 года в отношении Бутакова М. В. изменить: - признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание в соответствии с п.«и» ч.1 ст. 61 УК РФ, активное способствование раскрытию и расследованию преступления; - переквалифицировать действия Бутакова М.В. с ч. 3 ст. 30 - ч. 1 ст. 228.1, ч. 3 ст.30 – п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 – п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и назначить ему по данной статье, с применением ст. 64 УК РФ, наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы; - исключить указание о назначении Бутакову М.В. наказания на основании ч. 3 ст.69 УК РФ. В остальной части состоявшиеся судебные решения оставить без изменения. Председательствующий: С.М. Антонов