Судья: Чеботарева С.В. № 44у – 145/ 2011

Судьи кассационной инстанции:

Демидов Д.В., Войнова О.Ю., Фадеев Е.Н.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Томского областного суда

г. Томск 06 июля 2011 года

Президиум Томского областного суда в составе:

председательствующего: Кайгородова А.А.,

членов президиума: Неустроева М.М., Школяр Л.Г., Кина А.Р., Синяковой Т.П., Каплюка А.В. и Шефер Л.В.,

с участием: заместителя прокурора Томской области Мелиховой Т.Н., защитника осужденного Ковалева А.В. – адвоката Ульяновой А.А.,

при секретаре: Струг Л.И.

рассмотрел материалы дела по надзорной жалобе осужденного Ковалева А.В. о пересмотре приговора Северского городского суда Томской области от 23 декабря 2009 года и определения судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 29 марта 2010 года.

Приговором Северского городского суда Томской области от 23 декабря 2009 года

Ковалев А. В., родившийся /__/ в /__/, несудимый,

осужден: по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 24.06.2009) к 4 годам лишения свободы;

по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 14.07.2009) к 4 годам лишения свободы;

по ч.1 ст.228 УК РФ (эпизод незаконного приобретения наркотического средства в крупном размере) к 1 году лишения свободы;

по ч.1 ст.228 УК РФ (эпизод незаконного хранения наркотического средства в крупном размере) к 1 году лишения свободы;

в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 29 марта 2010 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Ковалев А.В. ставит вопрос об освобождении его от уголовной ответственности по эпизоду от 14.07.2009 и снижении назначенного ему наказания.

Заслушав доклад судьи Павлова А.В., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы надзорной жалобы, мотивы возбуждения надзорного производства, выслушав защитника осужденного адвоката Ульянову А.А., поддержавшую доводы надзорной жалобы в полном объеме, заслушав мнение заместителя прокурора Томской области Мелиховой Т.Н., полагавшей необходимым удовлетворить доводы надзорной жалобы частично, президиум Томского областного суда

УСТАНОВИЛ:

По приговору Северского городского суда Томской области от 23 декабря 2009 года Ковалев А.В. признан виновным и осужден за совершение двух эпизодов покушения на незаконный сбыт наркотических средств, за незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере и за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

В надзорной жалобе осужденный Ковалев А.В., выражая несогласие с состоявшимися по делу судебными решениями, считает приговор незаконным, выводы суда не соответствующими фактическим обстоятельствам дела. При этом указывает, что суд не учел, что по эпизоду сбыта наркотического средства 14.07.2009 сотрудниками правоохранительных органов в отношении него осуществлена провокация, так как его действия по сбыту наркотического средства 24.06.2009 не были пресечены, а проведена вторая проверочная закупка. Контрольная закупка наркотического средства 24.06.2009 осуществлена в нарушение закона об оперативно-розыскной деятельности, поскольку у сотрудников правоохранительных органов имелись лишь подозрения того, что он занимается сбытом наркотических средств. Указывает, что при назначении наказания суд не учел наличие обстоятельств, смягчающих его наказание, а именно молодой возраст, частичное признание им вины, способствование осуществлению правосудия, отсутствие у него судимостей, и то, что он впервые привлекался к уголовной ответственности. Считает, что названные им в совокупности обстоятельства позволяют назначить более мягкое наказание, либо применить положение ст. 64 УК РФ. Просит судебные решения отменить, дело направить на новое рассмотрение.

Проверив материалы дела и обсудив доводы надзорной жалобы, президиум приходит к следующим выводам.

Выводы суда о виновности Ковалева А.В. в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств 24.06.2009 и 14.07.2009, а также в незаконном приобретении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере и в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере полностью подтверждены совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, верно оцененных судом и подробно изложенных в приговоре.

Довод осужденного о наличии в действиях сотрудников правоохранительных органов провокации при осуществлении проверочной закупки наркотических средств 14.07.2009 нельзя признать состоятельным.

Как следует из постановления о проведении проверочной закупки от 14.07.2009, у сотрудников Северского МРО УФСКН России по Томской области имелась информация о том, что неустановленное лицо по имени А. занимается незаконным сбытом наркотического средства –«героина» на территории /__/, в связи с чем было принято решение о проведении проверочной закупки наркотических средств.

Кроме того, данное оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» проведено в целях получения информации о преступной деятельности не только Ковалева А.В., но и выявления лиц, занимающихся противоправной деятельностью совместно с ним, установления места хранения и каналов поставок наркотических средств, что полностью подтверждается содержанием постановления о проведении проверочной закупки от 14.07.2009.

Также нельзя признать состоятельным и довод осужденного Ковалева А.В. о том, что проведение проверочной закупки наркотического средства на основании подозрения противозаконно.

Закон «Об оперативно-розыскной деятельности» № 144-ФЗ от 12.08.1995 не предусматривает возможность проведения «проверочной закупки» наркотического средства в отношении лица, занимающегося незаконным оборотом наркотических средств, лишь при обязательном наличии доказательств виновности данного лица в незаконном обороте наркотических средств.

Из материалов дела усматривается, что проверочная закупка наркотического средства проведена у Ковалева А.В. на основании постановления о проведении проверочной закупки от 24.06.2009, утвержденного заместителем начальника УФСКН России по Томской области С. 24.06.2009.

Названное постановление, вместе с материалами «проверочной закупки» наркотических средств, приобщено к материалам уголовного дела.

Проведение проверочной закупки наркотических средств 24.06.2009 обоснованно признано законным. Материалы проверочной закупки, исследованные в ходе судебного следствия, правомерно признаны достоверными и допустимыми доказательствами виновности Ковалева А.В. в осуществлении незаконного оборота наркотического средства – героина 24.06.2009.

Вместе с тем приговор Северского городского суда Томской области от 23 декабря 2009 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 29 марта 2010 года подлежат изменению ввиду неправильного применения уголовного закона.

Как следует из описательной части приговора, Ковалев А.В. совершил два преступления, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, при следующих обстоятельствах:

24 июня 2009 года около 17 часов 30 минут, находясь у дома /__/, незаконно сбыл закупщику К. наркотическое средство – смесь, содержащую диацетилморфин (героин), массой 0,1 грамма.

Он же, Ковалев А.В., 14 июля 2009 года около 18 часов 45 минут, находясь у дома /__/, незаконно сбыл закупщику К. наркотическое средство – смесь, содержащую диацетилморфин (героин), массой 0,09 грамм.

Действия Ковалева А.В. по данным эпизодам квалифицированы по ч.3 ст.30- ч.1 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30- ч.1 ст.228.1 УК РФ.

Из показаний свидетелей Б., А. и Б. следует, что Ковалев А.В. занимался сбытом наркотических средств и имел большой круг покупателей. Они сами неоднократно приобретали героин у Ковалева А.В., предварительно созваниваясь с ним по сотовому телефону.

Осужденный Ковалев А.В., полностью признавший себя виновным по фактам сбыта наркотических средств 24.06.2009 и 14.07.2009, пояснил, что он действительно неоднократно сбывал наркотическое средство – героин.

Свидетель К. пояснил, что согласно поступившей информации о сбыте молодым человеком по имени А., кличке «Коваль», наркотических средств было принято решение о проведении оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка» дважды, с целью подтверждения факта незаконного оборота Ковалем А.В. наркотического средства- героина.

Между тем суд не учел показания названных выше свидетелей и осужденного Ковалева А.В., из которых усматривается наличие единого умысла у последнего на сбыт наркотических средств.

Кроме того, как установлено судом, Ковалев А.В. 24.06.2009 и 14.07.2009 осуществлял действия, связанные с незаконным оборотом наркотического средства, в относительно короткий промежуток времени, с одним и тем же наркотическим средством-героином. Пытался сбыть наркотическое средство одному и тому же лицу-закупщику К.

При таких обстоятельствах, по мнению президиума, действия осужденного Ковалева А.В. охватывались единым умыслом, направленным на сбыт наркотического средства – героина. В связи с чем президиум Томского областного суда в соответствии со ст.14 УПК РФ считает необходимым квалифицировать содеянное Ковалевым А.В. как совершение одного продолжаемого преступления, связанного с покушением на незаконный сбыт наркотического средства, по ч.3 ст.30- ч.1 ст.228.1 УК РФ.

Кроме этого, как следует из описательной части приговора, Ковалев А.В. еще совершил два преступления, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, при следующих обстоятельствах:

14 июля 2009 года Ковалев А.В. в вечернее время получил от Б. деньги в сумме /__/ рублей для приобретения наркотического средства, на которые он приобрел у неустановленного лица, а затем передал Б. наркотическое средство – смесь, содержащую диацетилморфин (героин), массой 0,78 грамм.

Он же 14 июля 2009 года в вечернее время хранил при себе для личного употребления наркотическое средство – смесь, содержащую диацетилморфин (героин), массой 1,91 грамм, которое было изъято в ходе осмотра.

Действия Ковалева А.В. по данным эпизодам квалифицированы по ч.1 ст.228 УК РФ.

Из показаний свидетеля Б. следует, что ему было известно, что Ковалев А.В. 14.07.2009 вечером будет приобретать героин, он созвонился и встретился с Ковалевым А.В. и попросил его приобрести героин и для него, для чего передал Ковалеву А.В. /__/ рублей. После чего Ковалев зашел в подъезд дома /__/, по возвращении передал ему сверток с героином. После чего они вдвоем с Ковалевым А.В. проехали до дома /__/, где в подъезде дома они были задержаны и у него и у Ковалева А.В. были изъяты свертки с героином.

Из показаний свидетелей Б., Б. следует, что Ковалев А.В. в указанный период времени употреблял наркотические средства.

Осужденный Ковалев А.В. по указанным обстоятельствам дал в целом показания, аналогичные показаниям свидетеля Б., подтвердив, что 14.07.2009 вечером он приобрел для себя для личного употребления и для Б. на деньги последнего героин. После приобретения часть героина отдал Б., а оставшуюся часть хранил при себе, которую у него изъяли при задержании.

Между тем суд не учел показания названных выше свидетелей и осужденного Ковалева А.В., из которых усматривается, что 14.07.2009 в вечернее время осужденным было совершено не два самостоятельных преступления по приобретению наркотического средства для Б. и хранению части наркотического средства для себя, а одно преступление, предусмотренное ч.1 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

При таких обстоятельствах, по мнению президиума, действия осужденного Ковалева А.В. по указанным выше фактическим обстоятельствам приобретения и хранения без цели сбыта героина 14.07.2009, необходимо квалифицировать как совершение одного единого преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ.

В связи с переквалификацией действий осужденного президиум считает необходимым назначить ему наказание по каждому преступлению, с учетом внесенных в приговор изменений и требований закона, предусмотренных ст.ст.6, 60 УК РФ, в виде лишения свободы. Окончательное наказание назначить Ковалеву А.В. по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ.

На основании изложенного и, руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Ковалева А.В. частично удовлетворить.

Приговор Северского городского суда Томской области от 23 декабря 2009 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 29 марта 2010 года в отношении Ковалева А. В. изменить:

- переквалифицировать действия Ковалева А.В. с ч. 3 ст. 30 - ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 24.06.2009), ч.3 ст.30 - ч.1 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 14.07.2009) на ч.3 ст.30- ч.1 ст.228.1 УК РФ и назначить по данной статье наказание в виде 4 лет лишения свободы;

- переквалифицировать действия Ковалева А.В. с ч.1 ст.228 УК РФ и назначить по данной статье наказание в виде 1 года лишения свободы;

- в соответствии с ч.1 ст.228 УК РФ, окончательно назначить Ковалеву А.В. 4 года 3 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебные решения в отношении Ковалева А. В. оставить без изменения.

Председательствующий:

А.А. Кайгородов