Судья: Пашук И.О. Дело № 44у- 125 /2012

Судьи кассационной инстанции:

Нестеров М.В., Войнова О.Ю., Кривошеин Ю.Г.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

президиума Томского областного суда

г. Томск 29 февраля 2012 года

Президиум Томского областного суда в составе:

председательствующего: Школяр Л.Г.,

членов президиума: Антонова С.М., Неустроева М.М., Кина А.Р., Батуниной Т.А., Каплюка А.В. и Ахвердиевой И.Ю.

при секретаре: Карповой Г.В.,

с участием заместителя прокурора Томской области Мелиховой Т.Н. и защитника осужденного Рзаева Р.Б. – адвоката Бровченко Г.В.

рассмотрел материалы уголовного дела по надзорной жалобе осужденного Рзаева Р.Б. о пересмотре кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 26 декабря 2011 года.

Приговором Томского районного суда Томской области от 31 октября 2011 года

Рзаев Р. Б., родившийся /__/ в /__/, гражданин /__/, судимый:

1) 22.11.2010 Томским районным судом Томской области по ч.2 ст.159, ч.2 ст.159, ч.1 ст.159, ч.2 ст.69, ст.73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком в 3 года;

2) 15.03.2011 мировым судьей судебного участка № 1 Ленинского судебного района г.Томска по ч.1 ст.160, ст.73 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 год;

3) 18.08.2011 мировым судьей судебного участка № 1 Томского судебного района Томской области по ч.2 ст.325 УК РФ к 140 часам обязательных работ,

осужден по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 18.08.2011 назначено 2 года 6 месяцев 10 дней лишения свободы;

на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от 22.11.2010 и 15.03.2011, в соответствии со ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговорам от 22.11.2010 и 15.03.2011 и назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 26 декабря 2011 года приговор Томского районного суда Томской области от 31 октября 2011 года изменен, в части осуждения Рзаева Р.Б. по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ применены положения ч.6 ст.15 УК РФ и изменена категория преступления с тяжкого на преступление средней тяжести, назначена для отбывания наказания колония-поселение. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденным Рзаевым Р.Б. поставлен вопрос о пересмотре обжалуемого судебного решения и смягчении наказания.

Заслушав доклад судьи Томского областного суда Павлова А.В., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и кассационного определения, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав пояснения адвоката, поддержавшего доводы жалобы, мнение заместителя прокурора Томской области, полагавшего необходимым отменить судебное решение, президиум Томского областного суда

УСТАНОВИЛ:

по приговору Томского районного суда Томской области от 31.10.2011, с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 26.12.2011, Рзаев Р.Б. был признан виновным и осужден по п. «а» ч.3 ст.158, ч.5 ст.69, ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

В надзорной жалобе осужденный Рзаев Р.Б. выражает несогласие с кассационным определением, считая его необоснованным в части назначенного наказания. Указывает, что Федеральным законом от 07.12.2011 № 420-ФЗ внесены изменения в уголовный закон, которые не были применены судом кассационной инстанции. Просит обжалуемое судебное решение изменить и снизить размер наказания.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум Томского областного суда приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, приговором Томского районного суда Томской области от 31 октября 2011 года Рзаев Р.Б. признан виновным в краже, совершенной с проникновением в жилище. Преступление совершено в период с 01 по 02 августа 2011 года в /__/.

Действия Рзаева Р.Б. квалифицированы судом по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ и ему назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 18.08.2011 назначено 2 года 6 месяцев 10 дней лишения свободы. На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от 22.11.2010 и 15.03.2011 и в соответствии со ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотыбтая часть наказания по приговорам от 22.11.2010 и 15.03.2011 и назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Совершенное Рзаевым Р.Б. преступление отнесено уголовным законом к категории тяжких.

Вместе с тем суд кассационной инстанции, проверяя по кассационной жалобе осужденного Рзаева Р.Б. законность, обоснованность и справедливость приговора Томского районного суда Томской области от 31.10.2011, применил положения ч.6 ст.15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ) и изменил категорию совершенного Рзаевым Р.Б. преступления с тяжкого на преступление средней тяжести.

В соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом.

Однако, изменив категорию совершенного Рзаевым Р.Б. преступления на преступление средней тяжести, суд кассационной инстанции не разрешил в своем постановлении вопрос о возможности сохранения условного осуждения Рзаева Р.Б. по предыдущим приговорам от 22.11.2010 и 15.03.2011.

Таким образом, судом кассационной инстанции не были выполнены требования ч.4 ст.74 УК РФ.

При таких обстоятельствах, президиум Томского областного суда полагает необходимым кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 26 декабря 2011 года в отношении Рзаева Р.Б. отменить, материалы уголовного дела направить на новое рассмотрение в суд кассационной инстанции.

В связи с отменой кассационного определения и направлением дела на новое кассационное рассмотрение, учитывая обстоятельства дела и личность осужденного, президиум считает необходимым избрать в отношении Рзаева Р.Б. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на два месяца.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407-410 УПК РФ, президиум Томского областного суда

ПОСТАНОВИЛ:

надзорную жалобу осужденного Рзаева Р.Б. удовлетворить частично.

Отменить кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 26 декабря 2011 года в отношении Рзаева Р.Б. и направить материалы уголовного дела по кассационной жалобе осужденного на приговор Томского районного суда Томской области от 31 октября 2011 года на новое кассационное рассмотрение в ином составе судей.

Избрать в отношении Рзаева Р.Б. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на два месяца, то есть до 29.04.2012.

Председательствующий: Л.Г. Школяр