Судья Воронин А.Д. Дело № 44у-296/2012 ПОСТАНОВЛЕНИЕ президиума Томского областного суда г. Томск 04 июля 2012 года Президиум Томского областного суда в составе: председательствующего Школяр Л.Г., членов президиума: Ахвердиевой И.Ю., Батуниной Т.А., Каплюка А.В., Кина А.Р., Неустроева М.М., Синяковой Т.П., при секретаре Романовской Л.В. рассмотрел материалы дела по надзорной жалобе осужденного Шерматова А.А. о пересмотре приговора Северского городского суда Томской области от 26.08.2010, которым Шерматов А. А., родившийся /__/ в /__/, с /__/, /__/, неработающий, несудимый, проживающий по адресу: /__/, осужден: - по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 15.06.2010) к 4 годам лишения свободы, - по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 28.06.2010) к 4 годам лишения свободы. В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Шерматову А.А. окончательно назначено 4 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В кассационной инстанции приговор Северского городского суда Томской области от 26.08.2010 обжалован не был. В надзорной жалобе осужденный Шерматов А.А. просит о пересмотре приговора в части квалификации его действий и назначенного наказания. Заслушав доклад судьи Неустроева М.М., изложившего обстоятельства дела, мотивы надзорной жалобы, содержание приговора и постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав объяснения осужденного Шерматова А.А. и адвоката Атамась Д.Н. в защиту его интересов, поддержавших доводы жалобы, мнение заместителя прокурора Томской области Мелиховой Т.Н., полагавшей приговор подлежащим оставлению без изменению, президиум Томского областного суда УСТАНОВИЛ: по приговору Северского городского суда Томской области от 26.08.2010 Шерматов А.А. признан виновным в двух эпизодах покушения на сбыт наркотического средства – гашиша. Преступления совершены не позднее 15, 28 июня 2010 года в /__/ при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В судебном заседании Шерматов А.А. виновным себя признал полностью, заявил о согласии с предъявленным обвинением, подтвердив ранее заявленное им ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, и дело рассмотрено в особом порядке. В надзорной жалобе осужденный Шерматов А.А. выражает несогласие с приговором Северского городского суда Томской области от 26.08.2010, указывая, что в отношении него был нарушен закон «Об оперативно-розыскной деятельности», поскольку в ходе контрольной закупки, проведенной 15.06.2010 с участием «покупателя» под псевдонимом С., сотрудниками наркоконтроля был установлен факт его преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотического средства. Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности после того, как 15.06.2010 сотрудники правоохранительных органов уже выявили факт передачи им гашиша, они не пресекли его действия, а вновь посредством действий привлеченного лица под псевдонимом «С.» спровоцировали его на очередной факт передачи тому же «покупателю» наркотического средства, имевшего место 28.06.2010. В результате проведения второй проверочной закупки какие-либо новые сведения о его преступной деятельности выявлены не были. Соответственно, доказательства, полученные в ходе проведения проверочной закупки 28.06.2010, в соответствии с положениями ст.75 УПК РФ являются недопустимыми и не могут быть положены в основу его обвинения по второму эпизоду покушения на сбыт наркотических средств. Утверждает, что изъятое у него в ходе личного досмотра вещество не является гашишем, а представляет собой курительную смесь марихуаны. Не соглашается с выводом суда об отсутствии в его действиях обстоятельств, смягчающих наказание. Указывает на тяжелое материальное положение его семьи, состояние здоровья родителей, имеющих группу инвалидности, их пенсионный возраст, отсутствие у него судимостей, молодой возраст, раскаяние в содеянном, признание вины, сотрудничество со следствием, добровольную выдачу наркотического средства при задержании, особый порядок судебного разбирательства. Обращает внимание на то, что на момент совершения преступления он находился в наркотической зависимости, которая лишала его возможности осознавать всю тяжесть и общественную опасность совершаемых преступлений. Ссылаясь на изложенные обстоятельства, просит о рассмотрении жалобы с его участием, изменении постановленного в отношении него судебного решения в части квалификации его действий как продолжаемое преступление и снижении назначенного наказания. Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум Томского областного суда приходит к следующему. В соответствии с ч.7 ст.316 УПК РФ проведение судебного заседания и постановление приговора в порядке главы 40 УПК РФ возможно, если судья придет к выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу. В том случае, когда имеются сомнения в обоснованности обвинения и его доказанности, уголовное дело не может быть назначено к рассмотрению в особом порядке, а, если такие сомнения возникли в ходе судебного заседания, порядок рассмотрения дела подлежит изменению с особого на общий. Указанные требования закона Северским городским судом Томской области при постановлении приговора от 26.08.2010 в отношении Шерматова А.А. не выполнены. Согласно предъявленному Шерматову А.А. обвинению по эпизодам покушения на незаконный сбыт наркотического средства 15 и 28 июня 2010 года его действия квалифицированы органом расследования отдельно по каждому эпизоду по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ. Вместе с тем согласно материалам дела сбыт Шерматовым А.А. наркотического средства - гашиша одному и тому же «покупателю» под псевдонимом С. 15 и 28 июня 2010 года был осуществлен в ходе проверочных закупок, проводимых под контролем правоохранительных органов. Из показаний Шерматова А.А., данных в качестве подозреваемого и обвиняемого, следует, что в связи с тем, что у него в семье сложилась тяжелая финансовая ситуация, он вынужден был заняться сбытом наркотического средства – гашиша в /__/. Наркотик для сбыта, как правило, нарезанный кусочками, приобретал у разных лиц как в /__/, так и в /__/. Гашиш продавал по 200 рублей за кусочек в основном возле своего дома, а также в тех местах, где находился на момент звонка на сотовый телефон. При таких обстоятельствах данная органом расследования квалификация действий Шерматова А.А. по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ отдельно по каждому эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотического средства вызывает сомнения. В этой связи указанное обстоятельство необходимо было исследовать в судебном заседании и в последующим оценить в приговоре. Поскольку оценка квалификации действий подсудимого при рассмотрении дела в порядке главы 40 УПК РФ невозможна, а изменение обвинения при рассмотрении уголовных дел в особом порядке не допускается, поэтому для правильного разрешения данного уголовного дела его необходимо было рассмотреть в общем, а не в особом порядке принятия судебного решения. Вступивший в законную силу приговор, рассмотренный в особом порядке, не может быть пересмотрен в надзорном порядке ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции. На основании изложенного президиум Томского областного суда считает необходимым приговор Северского городского суда Томской области от 26.08.2010 отменить, передать материалы уголовного дела на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе. В связи с передачей уголовного дела на новое судебное рассмотрение и в целях соблюдения разумных сроков его рассмотрения, в соответствии с требованиями п. 1 ч. 2 ст. 29, п. 1 ч. 1 ст. 97, п. 7 ст. 98, ст. 99 и ст. 108 УПК РФ, учитывая обстоятельства дела и данные о личности Шерматова А.А., который характеризуется как лицо, склонное к совершению общественно опасных деяний, президиум полагает необходимым избрать ему меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на два месяца, поскольку имеются достаточные основания полагать, что в ином случае Шерматов А.А. может скрыться от суда и продолжить заниматься преступной деятельностью, воспрепятствовать судебному разбирательству. На основании изложенного, руководствуясь ст.407-410 УПК РФ, президиум Томского областного суда ПОСТАНОВИЛ: приговор Северского городского суда Томской области от 26.08.2010 в отношении осужденного Шерматова А. А. отменить, передать материалы уголовного дела на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе. Избрать в отношении Шерматова А. А. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на два месяца, то есть до 04 сентября 2012 года включительно. Председательствующий Л.Г. Школяр