Председательствующий: Шукшин А.В. Дело 22 - 1922/2011 года

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Судебная коллегия по уголовным делам Томского областного суда в составе:

председательствующего Кин А.Р.,

судей Каргиной О.Ю., Тыняного А.М.

при секретаре Пигулевской И.А.

рассмотрела в г. Томске в судебном заседании от "20" июня 2011 года кассационную жалобу осужденного Гомонца А.И. и кассационное представление заместителя прокурора Октябрьского района г. Томска Гришановой Е.И. на постановление Октябрьского районного суда г. Томска от "03" декабря 2010 года, которым

Гомонцу А. И., родившемуся /__/ года в /__/, отбывающему уголовное наказание в виде лишения свободы,

отказано в удовлетворении ходатайства о зачете в срок отбытия наказания времени содержания под стражей.

Заслушав доклад судьи Кин А.Р., объяснения Гомонца А.И. и его защитника - адвоката Учуаткина И.Ю., поддержавших кассационную жалобу, мнение прокурора Шабалиной М.А., поддержавшей кассационное представление о незаконности постановления суда, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А

Приговором Октябрьского районного суда г. Томска от 01 февраля 2007 года Гомонец А.И. признан виновным в совершении трех грабежей и по совокупности преступлений, предусмотренных п.п. "а, г" ч. 3 ст. 69 УК РФ осужден к 4 годам лишения свободы. Назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 3 года 6 месяцев. Как следует из приговора, Гомонец А.И. содержался под стражей с 14 декабря 2005 года по 01 февраля 2007 года и был освобожден из-под стражи в зале суда.

В период испытательного срока Гомонец А.И. совершил по предварительному сговору группой лиц разбой с применением насилия, опасного для жизни или здоровья и приговором Ленинского районного суда г. Томска от 24 ноября 2009 года был осужден по ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытой части наказания по указанному приговору окончательно к отбытию Гомонцу А.И. назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима с исчислением срока наказания с момента задержания с 19 января 2009 года.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 14 октября 2010 года приговор от 24 ноября 2009 года в части назначенного наказания и исчисления срока наказания оставлен без изменения.

21 октября 2010 года Гомонец А.И. обратился в суд по месту отбывания наказания с ходатайством о зачете в срок наказания времени содержания под стражей по приговору от 01 февраля 2007 года с 14 декабря 2005 года по 01 февраля 2007 года.

Ходатайство Гомонца А.И. было рассмотрено в судебном заседании и постановлением Октябрьского районного суда г. Томска от 03 декабря 2010 года в удовлетворении ходатайства было отказано.

Не согласившись с результатами рассмотрения ходатайства, осужденный Гомонец А.И. обжаловал постановление суда в кассационном порядке.

В кассационной жалобе осужденный Гомонец А.И. выражает несогласие с постановлением суда. Указывает, что суд необоснованно рассмотрел его ходатайство в его отсутствие, т.к. суд не мог знать в полном ли объёме и все ли доводы он изложил в ходатайстве. С выводами суда о том, что содержание под стражей с 14 декабря 2005 года по 01 февраля 2007 года является отбытой частью наказания по приговору от 01 февраля 2007 года он согласиться не может и просит, рассмотрев жалобу с его участием, постановление отменить и материалы направить на новое рассмотрение.

Первоначально заместитель прокурора Октябрьского района г. Томска Гришанова Е.И., равно как и участвующая в судебном заседании помощник прокурора Октябрьского района г. Томска Селетникова О.А., возражали против удовлетворения ходатайства Гомонца А.И. (л.д. 56, 43), однако после направления дела в кассационную инстанцию заместитель прокурора Октябрьского района г. Томска поставила вопрос о восстановлении срока обжалования постановления суда от 03 декабря 2010 года.

По ходатайству прокурора Паницкого И.А. дело было снято с кассационного рассмотрения и возвращено в Октябрьский районный суд г. Томска.

Постановлением Октябрьского районного суда г. Томска от 28 февраля 2011 года заместителю прокурора Октябрьского района г. Томска был восстановлен срок обжалования постановления от 03 декабря 2010 года.

В кассационном представлении заместитель прокурора Октябрьского района г. Томска Гришанова Е.И. выражает несогласие с постановлением суда, полагая его незаконным и подлежащим изменению, указывая, что в соответствии с ст. 70 УК РФ исчисляется со дня постановления последнего приговора с зачётом времени содержания под стражей по этому делу в порядке меры пресечения или задержания. При присоединении наказания, назначенного по приговору от 01 февраля 2007 года, которое суд постановил считать условным, к наказанию, назначенному по приговору от 24 ноября 2010 года, суд должен зачесть в окончательный срок наказания по совокупности приговоров время нахождения Гомонца А.И. под стражей с 14 декабря 2005 года по 01 февраля 2007 года, поэтому она просит постановление суда изменить и зачесть Гомонцу А.И. в срок отбытого наказания по приговору Ленинского районного суда г. Томска от 24 ноября 2009 года время содержания его под стражей по приговору Октябрьского районного суда г. Томска от 01 февраля 2001 года с 14 декабря 2005 года по 01 февраля 2007 года.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия пришла к выводу о необходимости изменения постановления суда.

Судебная коллегия не находит оснований для отмены постановления суда, т.к. ст. 399 УПК РФ в редакции, действующей на момент рассмотрения ходатайства, устанавливала, что решение об участии осужденного в судебном заседании принимает суд. Как следует из протоколов судебного заседания от 19 ноября 2010 года и 03 декабря 2010 года (л.д. 44, 45), суд обсуждал вопрос о возможности рассмотрения ходатайства в отсутствие Гомонца А.И. и принял мотивированное решение о рассмотрении дела в отсутствие осужденного. В суде кассационной инстанции приняли участие и сам осужденный Гомонец А.И. и его защитник и доводы стороны защиты сводятся к необходимости зачёта времени содержания под стражей до судебного разбирательства, поэтому судебная коллегия не находит оснований для направления материалов на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции, полагая возможным самостоятельно разрешить вопрос о зачете времени содержания под стражей.

Отказывая в удовлетворении ходатайства, районный суд указал, что в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда, а время содержания Гомонца А.И. под стражей с 14 декабря 2005 года по 01 февраля 2007 года является отбытой частью наказания по приговору Октябрьского районного суда г. Томска от 01 февраля 2007 года и зачёту в срок отбытия наказания по приговору Ленинского районного суда г. Томска от 24 ноября 2009 года не подлежит.

По мнению судебной коллегии, такой вывод суда противоречит требованиям закона и сложившейся судебной практике.

Так, согласно положениям п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 года № 2 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснить, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору, и указать об этом во вводной части приговора. При этом в Постановлении Пленума прямо указано, что неотбытым наказанием следует считать весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении.

По приговору Октябрьского районного суда г. Томска от 01 февраля 2007 года Гомонец А.И. осуждался условно, поэтому вывод о том, что период с 14 декабря 2005 года по 01 февраля 2007 года является отбытой частью наказания, необоснован.

С доводами прокурора Шабалиной М.А. о необходимости направления материалов дела на новое судебное рассмотрение в силу того, что уверение Гомонца А.И. о необходимости зачёта периода именно с 14 декабря 2005 года является голословным, судебная коллегия согласиться не может. В судебном заседании Гомонец А.И. пояснил, что задержан он был с 12 декабря 2005 года, однако согласно вводной части приговора Октябрьского районного суда г. Томска от 01 февраля 2007 года Гомонец А.И. содержится под стражей с 14 декабря 2005 года.

Судебная коллегия полагает, что сведений, содержащихся во вступившем в законную силу приговоре о содержании под стражей с 14 декабря 2005 года и освобождении из-под стражи 01 февраля 2007 года достаточно, поэтому полагает необходимым зачесть в срок наказания по приговору Ленинского районного суда г. Томска от 24 ноября 2009 года время содержания под стражей до судебного разбирательства по приговору Октябрьского районного суда г. Томска от 01 февраля 2007 года с 14 декабря 2005 года по 01 февраля 2007 года из расчёта один день ареста за один день лишения свободы.

То обстоятельство, что в результате зачёта в отбытое наказание засчитывается гораздо больший срок, нежели присоединил Ленинский районный суд г. Томска приговором от 24 ноября 2009 года, не может служить препятствием для зачёта, т.к. это обстоятельство должно было учитываться этим судом, а присоединение в настоящее время к приговору Ленинского районного суда г. Томска от 24 ноября 2009 года большего периода неотбытой части наказания по приговору от 01 февраля 2007 года является недопустимым в силу принципа недопустимости поворота к худшему.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А

Постановление Октябрьского районного суда г. Томска от 03 декабря 2010 года в отношении Гомонца А. И. изменить:

- зачесть в срок наказания по приговору Ленинского районного суда г. Томска от 24 ноября 2009 года время содержания под стражей до судебного разбирательства по приговору Октябрьского районного суда г. Томска от 01 февраля 2007 года с 14 декабря 2005 года по 01 февраля 2007 года из расчёта один день ареста за один день лишения свободы.

Председательствующий:

Судьи: