КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Томск 25.07.2011 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Томского областного суда в составе:

председательствующего Емашова А.В.

судей Каргиной О.Ю., Фадеева Е.Н.

при секретаре Сомовой Т.В.

рассмотрела в судебном заседании в г. Томске дело по кассационному представлению государственного обвинителя Ворониной Г.А. и кассационной жалобе осужденного Гребнева А.А. на постановление Октябрьского районного суда г.Томска от 17.06.2011 г., которым в отношении

ГРЕБНЕВА А.А., родившегося /__/ в /__/, гражданина /__/ владеющего /__/, со /__/ образованием, /__/, /__/, проживающего по адресу: /__/, ранее судимого:

08.10.2001 г. Кировским районным судом г. Томска по п.п. «А», «В», «Г» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 5 годам лишения свободы;

19.04.2002 г. Октябрьским районным судом г. Томска по п.п. «Б», «В» ч. 2 ст. 158; ч. 2 ст. 325; ч. 3 ст. 69; ч. 5 ст. 69 УК РФ к 5 годам 1 месяцу лишения свободы;

30.05.2002 г. Октябрьским районным судом г. Томска по ч. 2 ст. 162; ч. 5 ст. 69 УК РФ к 6 годам 7 месяцам лишения свободы, освободившегося 14.11.2007 г. по отбытии срока наказания;

23.09.2008 г. Октябрьским районным судом г. Томска по п. «А» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

22.12.2008 г. Октябрьским районным судом г. Томска по п. «Б» ч. 2 ст. 158; п. «Б» ч. 2 ст. 158; п. «В» ч. 2 ст. 158; ч. 2 ст. 159; п. «А» ч. 3 ст. 158; ч. 3 ст. 69; ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, освободившегося 01.04.2010 г. условно-досрочно на 1 год 8 месяцев 1 день. Постановлением Октябрьского районного суда г. Томска от 16.02.2011 г. условно-досрочное освобождение отменено с направлением для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима,

приговор Мирового судьи судебного участка № 3 Октябрьского района г. Томска от 06.05.2011 г. оставлен без изменения, апелляционное представление и апелляционная жалоба – без удовлетворения.

Заслушав доклад судьи Емашова А.В., выступление прокурора Паницкого И.А. в обоснование доводов кассационного представления, выступление адвоката Фогельзанг Г.В. в обоснование доводов кассационной жалобы и ее возражения на кассационное представление, возражения прокурора Паницкого И.А. на кассационную жалобу, полагавшего жалобу оставить без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором Мирового судьи судебного участка № 3 Октябрьского района г.Томска от 06.05.2011 г. Гребнев А.А. осужден:

- по ст. 319 УК РФ к обязательным работам продолжительностью 120 часов.

В соответствии со ст. ст. 70; 71 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения не отбытой части наказания, назначенного по приговору Октябрьского районного суда г. Томска от 22.12.2008 г., к отбытию назначено лишение свободы сроком 1 год 8 месяцев 5 дней.

Постановлено:

- срок наказания исчислять с 06.05.2011 г.

- зачесть в срок наказания время содержания под стражей с 16.02.2011 г. по 06.05.2011 г.

Преступление совершено 22.01.2011 г. в /__/ при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре и постановлении суда апелляционной инстанции.

Дело Мировым судьей рассмотрено в особом порядке.

Не согласившись с решением Мирового судьи, заместитель прокурора Октябрьского района г. Томска Гришанова Е.И. и осужденный Гребнев А.А. обжаловали приговор в апелляционном порядке.

Постановлением Октябрьского районного суда г. Томска от 17.06.2011 г. приговор Мирового судьи судебного участка № 3 Октябрьского района г. Томска от 06.05.2011 г. оставлен без изменения, апелляционное представление и апелляционная жалоба – без удовлетворения.

В кассационном представлении государственный обвинитель Воронина Г.А. просит постановление суда апелляционной инстанции отменить, дело направить на новое апелляционное рассмотрение, мотивируя тем, что Мировым судьей и судом апелляционной инстанции не правильно применены положения ст. 70 УК РФ.

По мнению автора представления, на момент постановления приговора не отбытая часть наказания, назначенного Гребневу А.А. по приговору Октябрьского районного суда г. Томска от 22.12.2008 г., составляла 1 год 5 месяцев 11 дней, которую Мировой судья и должен был полностью или частично присоединить ко вновь назначенному наказанию.

Вместе с тем, Мировой судья частично присоединил не отбытую часть наказания, которая на момент совершения преступления составляла 1 год 8 месяцев 1 день, а затем необоснованно зачел в срок наказания время отбытого уже наказания по постановлению Октябрьского районного суда г. Томска от 16.02.2011 г.

Следовательно, Мировой судья применил не существующий принцип сложения наказаний.

В кассационной жалобе осужденный Гребнев А.А., не оспаривая доказанности вины и квалификации его действий, настаивает на том, что ему назначено излишне суровое наказание.

Уверен, что с учетом смягчающих наказание и других обстоятельств по делу по правилам ст. 70 УК РФ ему можно было назначить более мягкое наказание.

Кроме того, после вступления в законную силу Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 г. суд должен был рассмотреть вопрос о назначении других видов наказания? не связанных с лишением свободы.

В связи с чем, осужденный просит приговор Мирового судьи и постановление суда апелляционной инстанции изменить, назначив самостоятельное наказание в виде штрафа.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Воронина Г.А., опровергает позицию стороны защиты и просит оставить жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор Мирового судьи и постановление суда апелляционной инстанции, подлежащими изменению.

На основании ч. 2 ст. 360 УПК РФ суд, рассматривающий уголовное дело в кассационном порядке, проверяет законность, обоснованность и справедливость судебного решения лишь в той части, в которой оно обжаловано.

Выводы Мирового судьи и суда апелляционной инстанции об обоснованности осуждения и юридическая оценка действий Гребнева А.А. сторонами не оспариваются.

Наказание Гребневу А.А. назначено в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, личности осужденного. В полной мере учтены судом все значимые обстоятельства по делу.

Суд пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для назначения наказания с применением положений ст. ст. 64; 73 УК РФ, об отмене условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, назначенного по предыдущему приговору, и о назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

Назначенное наказание в виде реального лишения свободы отвечает требованиям справедливости, причин для его смягчения или назначения наказания, не связанного с лишением свободы, судебная коллегия не усматривает.

В этой связи доводы кассационной жалобы о чрезмерной суровости назначенного наказания, о возможности назначения более мягкого наказания и о его самостоятельном исполнении по тем же причинам нельзя признать состоятельными.

Вид исправительного учреждения назначен Гребневу А.А. также правильно.

Вместе с тем, приговор Мирового судьи и постановление суда апелляционной инстанции подлежат изменению.

Так, судом достоверно установлено, что Гребнев А.А. совершил преступление в период условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, назначенного по приговору Октябрьского районного суда г. Томска от 22.12.2008 г.

Однако, до постановления рассматриваемого приговора Мирового судьи постановлением Октябрьского районного суда г. Томска от 16.02.2011 г. условно-досрочное освобождение от отбывания наказания было отменено и Гребнев А.А. направлен в места лишения свободы для дальнейшего отбывания наказания.

По правилам ст. 70 УК РФ наказание по совокупности приговоров назначается путем частичного или полного присоединения не отбытой части наказания к наказанию, которое назначено по последнему приговору.

В данном случае Мировой судья и суд апелляционной инстанции ошибочно исчисляли не отбытую часть наказания, назначенного по приговору Октябрьского районного суда г. Томска от 22.12.2008 г., на момент совершения преступления, составившую 1 год 8 месяцев 1 день лишения свободы.

Учитывая, что Гребнев А.А. на основании постановления Октябрьского районного суда г. Томска от 16.02.2011 г. продолжал отбывать наказание, назначенное ему по приговору Октябрьского районного суда г. Томска от 22.12.2008 г., судам необходимо было исчислять не отбытую часть наказания на момент постановления приговора, которая составила 1 год 5 месяцев 11 дней.

Эта не отбытая часть наказания и должна была быть присоединена полностью или частично ко вновь назначенному наказанию. При этом зачета времени нахождения Гребнева А.А. под стражей по приговору Октябрьского районного суда г. Томска от 22.12.2008 г. (по постановлению Октябрьского районного суда г. Томска от 16.02.2011 г.) не требуется, поскольку это есть отбытая часть наказания.

Таким образом, доводы кассационного представления о неправильном применении положений ст. 70 УК РФ являются обоснованными.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену состоявшихся судебных решений, Мировым судьей и судом апелляционной инстанции не допущено.

Принимая во внимание изложенное и руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационное представление государственного обвинителя Ворониной Г.А. удовлетворить частично.

Постановление Октябрьского районного суда г. Томска от 17 июня 2011 года и приговор Мирового судьи судебного участка № 3 Октябрьского района г. Томска от 06 мая 2011 года в отношении ГРЕБНЕВА А.А. изменить.

Из резолютивной части приговора Мирового судьи судебного участка № 3 Октябрьского района г. Томска от 06 мая 2011 года и постановления Октябрьского районного суда г. Томска от 17 июня 2011 года исключить указание суда на назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ и на зачет в срок отбытого наказания времени содержания под стражей с 16.02.2011 г. по 06.05.2011 г.

В соответствии со ст. ст. 70; 71 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по приговору Мирового судьи судебного участка № 3 Октябрьского района г. Томска от 06 мая 2011 года, не отбытой части наказания, назначенного по приговору Октябрьского районного суда г.Томска от 22.12.2008 г., к отбытию назначить Гребневу А.А. лишение свободы сроком 1 год 5 месяцев 14 дней с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части постановление Октябрьского районного суда г. Томска от 17 июня 2011 года об оставлении без изменения приговора Мирового судьи судебного участка № 3 Октябрьского района г. Томска от 06 мая 2011 года оставить без изменения, кассационное представление и кассационную жалобу – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: