Судья Семиколенов Е.И. Дело №22-3805/2011

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Томск 22 сентября 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Томского областного суда в составе:

председательствующего Нестерова М.В.

судей Тыняного А.М. и Каргиной О.Ю.

при секретаре Черепановой М.А.

рассмотрела в судебном заседании дело по кассационному представлению помощника Асиновского городского прокурора Трушина Е.В. и кассационной жалобе осужденного Кобченко А.А. на постановление Асиновского городского суда Томской области от 9 августа 2011 года, которым в отношении

Кобченко А. В., родившегося /__/ в /__/, судимого:

27.03.2006 г. Ленинским районным судом гор. Томска по ч.3 ст. 158, ч.3 ст. 158, ч.3 ст.69 УК РФ к 3 годам лишения свободы; Освобожден 27.02.2009 г. по отбытии наказания;

21.09.2009г. мировым судьей судебного участка № 1 Ленинского судебного района гор. Томска по ч.3 ст.30-ч.1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы;

05.10.2009г. Ленинским районным судом гор. Томска (с изменениями, внесенными определением Томского областного суда от 19.11.2009 г.) по п.В ч.2 ст. 158. п.В ч.2 ст. 158, ч.2 ст.69 УК РФ к 2 годам 1 месяцу лишения свободы;

26.10.2009 г. тем же судом по ч.3 ст.30- ч.1 ст.166, ч.1 ст.166, ч.1 ст.158, ч.2 ст.69 УК РФ к 2 годам 8 месяцам лишения свободы;

25.01.2010 г. Советским районным судом гор. Томска по ч.3 ст.30- ч.1 ст.166, ч.1 ст.166, ч.2 ст.69, ч.5 ст.69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

04.02.2010 г. мировым судьей судебного участка № 2 Ленинского судебного района гор. Томска по ч.1 ст.158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы;

01.03.2010 г. Кировским районным судом гор. Томска по п.п.А, В ч.2 ст.158, ч.5 ст.69 УК РФ к 5 годам лишения свободы;

26.05.2010 г. Советским районным судом гор. Томска по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.2 ст.69, ч.5 ст.69 УК РФ к 5 годам 2 месяцам лишения свободы;
удовлетворено ходатайство о пересмотре приговора в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу, и постановлено:

В приговор Ленинского районного суда гор. Томска от 27.03.2006 г. внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

- Действия Кобченко А. В. переквалифицировать с ч.3 ст. 158 (по двум эпизодам) УК РФ на п.А ч.3 ст. 158 (по двум эпизодам)УК РФ (в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.) и назначить ему наказание в виде 2 лет 5 месяцев лишения свободы по каждому эпизоду.

- Назначенное на основании ч.3 ст.69 УК РФ наказание снизить до 2 лет 8 месяцев
лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В приговор мирового судьи судебного участка № 1 Ленинского судебного района гор. Томска от 21.09.2009 г. внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

- Действия Кобченко А. В. переквалифицировать с ч.3 ст.30-ч.1 ст.158 УК РФ (в редакции-закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.) и назначить ему наказание в виде 7 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В приговор Ленинского районного суда гор. Томска от 05.10.2009 г. (с изменениями, внесенными определением Томского областного суда от 19.11.2009 г.) внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

- Действия Кобченко А. В. переквалифицировать с п.В ч.2 ст.158 (по двум эпизодам) УК РФ на п.В ч.2 ст.158 (по двум эпизодам)УК РФ (в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.) и назначить ему наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы по каждому эпизоду.

- Назначенное на основании ч.2 ст.69 УК РФ наказание снизить до 2 лет 8 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В приговор Кировского районного суда гор. Томска от 20.10.2009 г. внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

- Действия Кобченко А. В. переквалифицировать с ч.1 ст. 166 (по
двум эпизодам) УК РФ на ч.1 ст. 166 (по двум эпизодам) УК РФ (в редакции закона № 26-ФЗ от
07.03.2011 г.) и назначить ему наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы по каждому
эпизоду.

- Назначенное на основании ч.2 ст.69 УК РФ наказание снизить до 2 лет лишения свободы.
В остальной части приговор оставить без изменения.

В приговор Кировского районного суда гор. Томска от 26.10.2009 г. внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

- Действия Кобченко А. В. переквалифицировать с ч.3 ст.30-ч.1 ст.158 УК РФ (в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.) и назначить ему наказание в виде 11 месяцев лишения свободы

- Назначенное на основании ч.2 ст.69 УК РФ наказание снизить до 2 лет 5 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В приговор Советского районного суда гор. Томска от 25.01.2010 г. внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

- Действия Кобченко А. В. переквалифицировать с ч.З ст.30-ч.1
ст.166 УК РФ (в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.) и назначить ему наказание в виде
1 года 8 месяцев лишения свободы.

- Назначенное на основании ч.2 ст.69 УК РФ наказание снизить до 2 лет 1 месяца лишения
свободы.

- Назначенное на основании ч.5 ст.69 УК РФ наказание снизить до 3 лет лишения свободы.
В остальной части приговор оставить без изменения.

В приговор мирового судьи судебного участка № 2 Ленинского судебного района гор. Томска от 04.02.2010 г. внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

- Действия Кобченко А. В. переквалифицировать с ч.1 ст. 158 УК РФ (в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.) и назначить ему наказание в
виде 8 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения..

В приговор Кировского районного суда гор. Томска от 01.03.2010 г. внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

- Действия Кобченко А. В. переквалифицировать с п.п. А,В ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.) и назначить ему наказание в виде 2 лет 10 месяцев лишения свободы.

- Назначенное на основании ч.5 ст.69 УК РФ наказание снизить до 4 лет 5 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В приговор Советского районного суда гор. Томска от 26.05.2010 г. внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

- Действия Кобченко А. В. переквалифицировать с ч.1 ст.158 (по двум эпизодам) УК РФ на ч.1 ст.158 (по двум эпизодам) УК РФ (в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.) и назначить ему наказание в виде 6 месяцев лишения свободы по каждому эпизоду.

- Назначенное на основании ч.2 ст.69 УК РФ наказание снизить до 8 месяцев лишения свободы.

- Назначенное на основании ч.5 ст.69 УК РФ наказание снизить до 4 лет 6 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Заслушав доклад судьи Тыняного А.М., выступления адвоката Смирновой А.А. в защиту интересов осужденного Кобченко А.В., поддержавшую доводы кассационной жалобы и представления, прокурора Жеравина А.С. поддержавшего доводы кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Кобченко А.В. приговором Советского районного суда гор. Томска от 26.05.2010 г.. постановленным в порядке апелляционного судопроизводства, признан виновным и на основании ч.1 ст.158 УК РФ, к 10 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 01.03.2010 г. по совокупности преступлений ему назначено наказание в виде 5 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Отбывая наказание в ФКУ ИК-2 в гор. Асино, Кобченко А.В. обратился в Асиновский городской суд с ходатайством о внесении изменений в приговоры в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу.

Асиновский городской суд Томской области рассмотрев названное ходатайство удовлетворил его своим постановлением от 9 августа 2011года.

Не согласившись с постановлением помощник городского прокурора Трушин Е.В. принес на него кассационное представление, а осужденный Кобченко А.В. обжаловал его в суд кассационной инстанции.

В кассационном представлении помощник прокурора Трушин Е.В. не оспаривая действия суда по пересмотру приговоров, указанных в вводной части постановления считает, что суд, кроме того, обязан был пересмотреть приговор, который был вынесен ранее приговора Ленинского районного суда г.Томска от 27.03.2006г., так как из указанного приговора следует, что в действиях Кобченко А.В. был установлен рецидив преступлений, что влечет за собой соответствующие правовые последствия. Кроме того, указывается о неправильном указании в описательно-мотивировочной части постановления даты этого приговора: 27.03.2006г. вместо 27.03.2006г. Поскольку суд 1 инстанции оставил это без внимания, предлагается постановление отменить и дело направить на новое рассмотрение в суд в ином составе.

В кассационной жалобе осужденный Кобченко А.В. выражает несогласие с постановлением, считает, что не учли все смягчающие обстоятельства в полном объеме, на момент ареста у него на иждивении находилась несовершеннолетняя дочь, что отражено в приговоре Советского районного суда г.Томска от 26.05.2010г. Поэтому просит пересмотреть постановление и вынести справедливое решение.

В возражении на кассационную жалобу осужденного помощник Асиновского городского прокурора Трушин Е.В. находит доводы жалобы несостоятельными, поэтому просит оставить кассационную жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы и представления, судебная коллегия находит постановление подлежащим отмене по основаниям изложенным в кассационном представлении.

Судебная коллегия находит, что суд 1 инстанции законно и обоснованно пришел к выводу о необходимости удовлетворения ходатайства осужденного.

В соответствии с п. 13 ч.1 ст.397 УПК РФ при исполнении приговоров суд рассматривает вопросы освобождения от наказания или смягчения наказания вследствие издания после постановления этих приговоров закона, имеющего обратную силу.

В соответствии со ст. 10 УК РФ обратную силу имеет уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление. Действие такого закона распространяется, в том числе, на лиц, отбывающих наказание, и на лиц, хотя и отбывших наказание, но имеющих судимость.

Федеральным законом № 141-ФЗ от 29.06.2009 г. внесены изменения в ч.1 ст.61 УК РФ смягчающих и отсутствия отягчающих наказание
обстоятельств. Указанным законом этот предел снижен с 3/4 до 2/3 максимального срока или

размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией статьи. А, значит, этот закон имеет обратную силу.

Приговором от 27.07.2006 г. в действиях Кобченко А.В. установлено наличие отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений. Это даже при наличии смягчающего наказание обстоятельства — явки с повинной, исключает снижение назначенного приговором наказания в связи с изданием закона № 141-ФЗ от 29.06.2009 г.

Все восемь приговоров, по которым Кобченко А.В. отбывает наказание в настоящее время, постановлены после издания закона № 141-ФЗ от 29.06.2009 г., что исключает их изменение в связи с изданием указанного закона.

Федеральным законом от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ внесены изменения в санкции ряда статей уголовного кодекса. Этим законом исключены нижние пределы наказания, что, безусловно, смягчает наказание за совершенные преступления. В соответствии со ст. 10 УК РФ этот закон имеет обратную силу и подлежит применению в отношении лиц, отбывающих наказание за совершение преступлений, наказание за которые смягчено.

Приговорами от 27.03.2006 г.. от 21.09.2009 г., от 05.10.2009 г., от 20.10.2009 г., от 26.10.2009 г., от 25.01.2010 г., от 04.02.2010 г., от 01.03.2010 г. и от 26.05.2010 г. Кобченко А.В. осужден за совершение преступлений, наказание за которые смягчено законом № 26-ФЗ от 07.03.2011 г. В соответствии со ст.10 УК РФ это влечет переквалификацию действий осужденного и снижение наказания, назначенного за каждое из совершенных преступлений и по совокупности преступлений.

Иных, законов, которые смягчали бы наказание за совершенные Кобченко А.В. преступления, либо каким-то иным образом улучшали бы его положение, не издавалось.

Судебная коллегия не оспаривает выше указанные выводы суда 1 инстанции при пересмотре приговоров в отношении Кобченко А.В. днако постановление суда подлежит отмене, поскольку при пересмотре приговора Ленинского районного суда г,Томска от 27.03.2006г.суд не пересмотрел приговор Советского районного суда г.Томска от 17.04.2001г., имеющий юридические последствия в виде рецидива преступлений, как отягчающего наказание обстоятельство по приговору Ленинского районного суда г.Томска от 27.03.2006г. Поскольку указанное нарушение не может быть устранено при кассационном рассмотрении настоящего дела, постановление суда подлежит отмене с направления дела на новое рассмотрение.

Суду при новом рассмотрении следует устранить указанное нарушение, после чего вынести законное и обоснованное судебное постановление.

Руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационное представление помощника Асиновского городского прокурора Томской области удовлетворить.

Постановление Асиновского городского суда Томской области от 9 августа 2011 года в отношении Кобченко А. В. отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Председательствующий:

Судьи: