Председательствующий: Кириллова Т.Н. Дело 22 - 5289/2011 года КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ Судебная коллегия по уголовным делам Томского областного суда в составе: председательствующего Кина А.Р., судей: Каргиной О.Ю., Низамиевой Е.Н. при секретаре Лапаеве В.Ю. с участием прокурора Гурман Е.В. рассмотрела в г. Томске в судебном заседании от 22 декабря 2011 года кассационное представление заместителя прокурора г. Стрежевого Томской области Малевича Р.М. на приговор Стрежевского городского суда Томской области от 08.11.2011, которым Алексеев П.И., родившийся /__/ в /__/, /__/, имеющий на иждивении двоих малолетних детей, имеющий /__/, работающий в /__/ /__/, проживающий в /__/, ранее судимый: - 20.02.2002 Стрежевским городским судом Томской области по п.п. «а,в,г» ч.2 ст.162 УК РФ к 7 годам лишения свободы, освобожденный от отбывания наказания 15.05.2007 условно-досрочно на 1 год 9 месяцев 15 дней; - 29.08.2011 мировым судьей судебного участка № 2 Стрежевского судебного района Томской области по ч.1 ст.157 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 5% заработка в доход государства; осужден по п.п. «а, б» ст. 73 УК РФ на Алексеева П.И. возложены обязанности: не менять место жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного; не реже одного раза в месяц являться в данный орган на регистрацию. Заслушав доклад судьи Кин А.Р., мнение прокурора Гурман Е.В., поддержавшей внесенное кассационное представление, выступление защитника Алексеева П.И. по назначению суда кассационной инстанции – адвоката Гордиенко О.Ю., полагавшей приговор суда законным и обоснованным, судебная коллегия УСТАНОВИЛА Приговором Стрежевского городского суда Томской области от 08.11.2011 Алексеев П.И. признан виновным в тайном хищении моющего устройства «/__/», принадлежащего индивидуальному предпринимателю В., совершенного группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение автомойки «/__/». Согласно приговору преступление совершено 10 сентября 2011 года около 01.00 часа в /__/ при изложенных в приговоре обстоятельствах. Приговор постановлен в порядке главы 40 УПК РФ - без проведения судебного разбирательства. Не согласившись с приговором Стрежевского городского суда Томской области от 08.11.2011 в отношении Алексеева П.И., заместитель прокурора г. Стрежевого Томской области Малевич Р.М. принес на него кассационное представление. В кассационном представлении заместитель прокурора г. Стрежевого Томской области, не оспаривая выводов суда о виновности Алексеева П.И. и квалификации его действий, выражает несогласие с приговором суда в части назначенного осужденному наказания, считая его чрезмерно мягким, а потому не соответствующим целям наказания. В обоснование своего мнения автор представления указывает на то, что Алексеев П.И. ранее дважды судим за преступления, судимость по которым не снята и не погашена, в действиях осужденного имеет место рецидив преступлений. Кроме того, назначая осужденному окончательное наказание по правилам ст.29 УПК РФ, поскольку фактически смягчил Алексееву П.И. наказание в виде исправительных работ, назначенное приговором мирового судьи от 29.08.2011. Ставит вопрос об отмене приговора Стрежевского городского суда Томской области от 08.11.2011 и направлении материалов дела на новое рассмотрение. На кассационное представление заместителя прокурора г. Стрежевого Томской области осужденным Алексеевым П.И. поданы возражения, в которых он считает приговор суда от 08.11.2011 справедливым, а доводы кассационного представления – не подлежащими удовлетворению. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит их обоснованными в части указания на неправильное применение уголовного закона. Ст. 360 ч. 2 УПК РФ устанавливает, что суд второй инстанции проверяет законность, обоснованность и справедливость судебного решения лишь в той части, в которой оно обжаловано и в отношении тех осужденных, которых касается жалоба или представление, из чего следует, что пределы рассмотрения дела в кассационном порядке определяются самими сторонами. Выводы суда первой инстанции о виновности Алексеева П.И. в инкриминированном ему деянии и о квалификации действий осужденного, участниками уголовного судопроизводства не оспариваются и предметом кассационного рассмотрения не являются. Вместе с тем, В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. По мнению коллегии, назначая Алексееву П.И. уголовное наказание, суд первой инстанции требования Общей части УК РФ нарушил. Назначая осужденному окончательное наказание в соответствии со ст. 70 УК РФ, суд вместо принятия решения о самостоятельном исполнении приговора мирового судьи от 29.08.2011, по которому было назначено реальное наказание в виде исправительных работ, постановил считать назначенное ранее Алексееву П.И. наказание условным, т.е. фактически снял с Алексеева П.И. обязанность реального отбывания наказания, назначенного мировым судьей, что недопустимо. При указанных обстоятельствах, приговор Стрежевского городского суда Томской области от 08.11.2011 нельзя считать соответствующим требованиям ст. 297 УПК РФ, в связи с чем он подлежит отмене по доводам кассационного представления о неправильном применении уголовного закона. В то же время, судебная коллегия не может согласиться с доводами, что наличие рецидива исключает применение положений ст. 73 УК РФ, поэтому не находит оснований для отмены приговора по мотиву мягкости назначенного наказания, полагая, что при новом судебном разбирательстве суду первой инстанции надлежит рассмотреть дело в соответствии с требованиями законодательства и в случае вынесения обвинительного приговора наказание должно быть назначено в строгом соответствии с нормами Общей части УК РФ. На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА Кассационное представление заместителя прокурора г. Стрежевого Томской области удовлетворить частично. Приговор Стрежевского городского суда Томской области от 08.11.2011 в отношении Алексеев П. И. отменить, материалы дела направить в Стрежевской городской суд Томской области на новое рассмотрение в ином составе суда. Председательствующий: Судьи: