Судья Семиколенов Е.И. Дело №22-732/2012

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Томск 5 апреля 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Томского областного суда в составе:

председательствующего Нестерова М.В.,

судей: Тыняного А.М. и Кривошеина Ю.Г.,

при секретаре Сутягиной А.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационной жалобе осужденного Котова А.Л. на постановление Асиновского городского суда Томской области от 5 декабря 2011 года, которым в отношении

Котова А. Л., родившегося /__/ в /__/, судимого:

05.12.2005 Северским городским судом Томской области (с изменениями, внесенными кассационным определением Томского областного суда от 13.02.2006) по п.А ч.2 ст.158, ч.5 ст.69 (приговор от 23.08.2005, судимость по которому погашена) УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

30.03.2006 тем же судом (с изменениями, внесенными постановлением президиума Томского областного суда от 30.01.2008) по п.Б ч.2 ст.158 (пять эпизодов), ч.3 ст.30-п.В ч.2 ст.161, ч.3 ст.69, ч.5 ст.69 УК РФ к 3 годам 10 месяцам лишения свободы; Освобожден 03.06.2009 по отбытии наказания;

18.08.2010 мировым судьей судебного участка № 2 Северского судебного района Томской области по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.2 ст.69 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы;

27.09.2010 Северским городским судом Томской области по ч.2 ст. 162 УК РФ к 5 годам лишения свободы;

27.09.2010 тем же судом по п.В ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с ограничением свободы на срок 6 месяцев; 29.09.2010 тем же судом по п.Г ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы;

29.11.2010 тем же судом по ч.1 ст.161 (по пяти эпизодам), ч.2 ст.69, ч.5 ст.69 (приговоры от 18.08.2010, от 27.09.2010, от 27.09.2010, от 29.09.2010) УК РФ к 6 годам лишения свободы с ограничением свободы на срок 6 месяцев;

29.03.2011 мировым судьей судебного участка № 5 Северского судебного района Томской области по ч.1 ст. 167 (два эпизода), ч.3 ст.30-ч.1 ст.167, ч.2 ст.69, ч.5 ст.69 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы с ограничением свободы на срок 6 месяцев;

удовлетворено ходатайство о пересмотре приговоров в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу и постановлено:

В приговор Северского городского суда Томской области от 21.01.2005 внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

Действия Котова А. Л. переквалифицировать с ч.2 ст.159 УК РФ на ч.2 ст. 159 УК РФ (в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) и назначить ему наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В приговор Северского городского суда Томской области от 23.08.2005 внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

Действия Котова А. Л. переквалифицировать с ч.2 ст. 159 УК РФ на ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) и назначить ему наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы.

Считать отмененным условное осуждение Котова А. Л. по приговору Северского городского суда от 21.01.2005 на основании ч.4 ст.74 УК РФ в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011.

Назначенное ему на основании ст.70 УК РФ наказание снизить до 2 лет 10 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В приговор Северского городского суда Томской области от 05.12.2005 (с изменениями, внесенными кассационным определением Томского областного суда от 13.02.2006 ) внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

Действия Котова А. Л. переквалифицировать с п.А ч.2 ст.158 УК РФ на п.А ч.2 ст. 158 УК РФ (в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) и назначить ему наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы.

Назначенное ему на основании ч.5 ст.69 УК РФ наказание снизить до 3 лет 3 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В приговор Северского городского суда Томской области от 30.03.2006 (с изменениями, внесенными постановлением президиума Томского областного суда от 30.01.2008 ) внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

Действия Котова А. Л. переквалифицировать с п.Б ч.2 ст.158 УК РФ (пять эпизодов) на п.Б ч.2 ст.158 УК РФ (по каждому из пяти эпизодов) в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 и назначить ему наказание в виде 1 года 5 месяцев лишения свободы по каждому эпизоду, с ч.3 ст.30-п.В ч.2 ст.161 УК РФ на ч.3 ст.30-п.В ч.2 ст.161 УК РФ (в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) и назначить ему наказание в виде 2 лет 10 месяцев лишения свободы.

Назначенное ему на основании ч.3 ст.69 УК РФ наказание снизить до 3 лет лишения свободы.

Назначенное ему на основании ч.5 ст.69 УК РФ наказание снизить до 3 лет 5 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В приговор мирового судьи судебного участка № 2 Северского судебного района Томской области от 18.08.2010 внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

Действия Котова А. Л. переквалифицировать с ч.1 ст.158 УК РФ(два эпизода) на ч.1 ст.158 УК РФ(по каждому из двух эпизодов) в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 и назначить ему наказание в виде 8 месяцев лишения свободы по каждому эпизоду.

Назначенное ему на основании ч.2 ст.69 УК РФ наказание снизить до 9 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В приговор Северского городского суда Томской области от 27.09.2010 внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

Действия Котова А. Л. переквалифицировать с ч.2 ст. 162 УК РФ на ч.2 ст.162 УК РФ (в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) и назначить ему наказание в виде 4 лет 10 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В приговор Северского городского суда Томской области от 27.09.2010 внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

Действия Котова А. Л. переквалифицировать с п.В ч.2 ст.158 УК РФ на п.В ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 ) и назначить ему наказание в виде 2 лет 4 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на срок 6 месяцев с возложением указанных в приговоре обязанностей.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В приговор Северского городского суда Томской области от 29.09.2010 внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

Действия Котова А. Л. переквалифицировать с п.Г ч.2 ст.161 УК РФ на п.Г ч.2 ст.161 УК РФ (в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) и назначить ему наказание в виде 2 лет лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В приговор Северского городского суда Томской области от 29.11.2010 внести изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу:

Действия Котова А. Л. переквалифицировать с ч.1 ст.161 УК РФ(по пяти эпизодам) на ч. 1 ст.161 УК РФ(по каждому из пяти эпизодов) в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 и назначить ему наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы по каждому эпизоду.

Назначенное ему на основании ч.2 ст.69 УК РФ наказание снизить до 2 лет 8 месяцев лишения свободы.

Назначенное ему на основании ч.5 ст.69 УК РФ наказание снизить до 5 лет 6 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на срок 6 месяцев с возложением обязанностей, указанных в приговоре.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В удовлетворении ходатайства Котова А. Л. о пересмотре приговора Северского городского суда Томской области от 05.08.2005 и приговора мирового судьи судебного участка № 2 Северского судебного района Томской области от 29.03.2011 в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу, отказать.

Заслушав доклад судьи Тыняного А.М., выступления осужденного Котова А.Л. и адвоката Смирновой А.А. в защиту интересов осужденного, поддержавших доводы жалобы, возражение прокурора Паницкого И.А. об изменении постановления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Котов А.Л. приговором мирового судьи судебного участка № 5 Северского судебного района Томской области от 29.03.2011 признан виновным и на основании ч.2 ст.69 УК РФ осужден по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.167 (по двум эпизодам), ч.3 ст.30-ч.1 ст.167 УК РФ, к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 29.11.2010 по совокупности преступлений ему назначено наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы с ограничением свободы сроком на 6 месяцев с отбыванием основного наказания в исправительной колонии строгого режима.

Отбывая наказание в ФКУ ИЗ-70/1 в гор. Томске, Котов А.Л. обратился в Октябрьский районный суд г.Томска с ходатайством о внесении изменений в приговоры в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу.

Асиновский городской суд Томской области постановлением от 5 декабря 2011 года пересмотрел приговоры.

Не согласившись с постановлением осужденный Котов А.Л. обжаловал его в суд кассационной инстанции и в жалобе указал, что с учетом всех обстоятельств должен был снизить наказание и по последнему приговору.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, судебная коллегия находит постановление суда подлежащим изменению.

Суд первой инстанции пришел к законному и обоснованному решению о том, что приговоры подлежат пересмотру и сделал нижеуказанные выводы.

Постановлением Октябрьского районного суда гор. Томска от 20.06.2011 ходатайство было удовлетворено, в приговоры от 21.01.2005, от 23.08.2005, от 05.12.2005 и от 30.03.2006 внесены изменения в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу.

Кассационным определением Томского областного суда от 15.09.2011 это постановление отменено с направлением материалов дела на новое рассмотрение.

Постановлением Октябрьского районного суда гор. Томска от 03.10.2011 ходатайство Котова А.Л. направлено по подсудности в Асиновский городской суд.

Изучив ходатайство и представленные материалы, заслушав осужденного, адвоката и прокурора, суд приходит к выводу о необходимости удовлетворения ходатайства осужденного.

В соответствии с п.13 ч.1 ст.397 УПК РФ при исполнении приговоров суд рассматривает вопросы освобождения от наказания или смягчения наказания вследствие издания после постановления этих приговоров закона, имеющего обратную силу.

В соответствии со ст.10 УК РФ обратную силу имеет уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление. Действие такого закона распространяется, в том числе, на лиц, отбывающих наказание, и на лиц, хотя и отбывших наказание, но имеющих судимость.

Судимость Котова А.Л. по приговору от 05.08.2005 погашена, этот приговор не влек юридических последствий при постановлении последующих приговоров (рецидив преступлений, вид исправительного учреждения и т.д.), а поэтому суд в соответствии с ч.1 ст.10 УК РФ не находит оснований для внесения в него изменений в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу.

Федеральным законом № 141-ФЗ от 29.06.2009 внесены изменения в ст. 62 УК РФ в части установления максимального предела при назначении наказания в случае наличия предусмотренных п. И, К ч.1 ст.61 УК РФ смягчающих и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств. Указанным законом этот предел снижен с 3/4 до 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией статьи. А, значит, этот закон имеет обратную силу.

Приговорами от 21.01.2005, от 23.08.2005, от 05.12.2005 и от 30.03.2006 в действиях Котова А.Л. не установлено наличия смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п.И., Д. ч.1 ст.61 УК РФ, в качестве таковых признаны иные обстоятельства. Это исключает снижение назначенного указанными приговорами наказания в связи с изданием закона № 141-ФЗ от 29.06.2009

Приговоры от 18.08.2010, от 27.09.2010, от 27.09.2010, от 29.09.2010, от 29.11.2010 и от 29.03.2011 постановлены после издания закона № 141-ФЗ от 29.06.2009, что исключает их изменение в связи с изданием указанного закона.

Федеральным законом от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ внесены изменения в санкции ряда статей уголовного кодекса. Этим законом исключены нижние пределы наказания, что, безусловно, смягчает наказание за совершенные преступления. В соответствии со ст.10 УК РФ этот закон имеет обратную силу и подлежит применению в отношении лиц, отбывающих наказание за совершение преступлений, наказание за которые смягчено.

Приговорами от 21.01.2005, от 23.08.2005, от 05.12.2005, от 30.03.2006, от 18.08.2010, от 27.09.2010, от 27.09.2010, от 29.09.2010 и от 29.11.2010 Котов А.Л. осужден за совершение преступлений, наказание за которые смягчено законом №26-ФЗ от 07.03.2011. В соответствии со ст.10 УК РФ это влечет переквалификацию действий осужденного и снижение наказания, назначенного этими приговорами за совершенные преступления, а также по совокупности преступлений и приговоров.

В приговор от 23.08.2005 следует также внести изменения в части указания нормы, на основании которой отменено условное осуждение по предыдущему приговору. Следует указать, что условное осуждение по приговору от 21.01.2005 отменено на основании ч.4 ст.74 УК РФ в редакции закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 В связи с тем, что указанная норма улучшает положение осужденного, т.к. допускает возможность сохранения условного осуждения в случае совершения преступлений средней тяжести, суд считает необходимым обсудить этот вопрос в настоящем постановлении.

При этом суд не находит оснований для сохранения условного осуждения, отмененного указанным приговором. Назначая наказание в виде реального лишения свободы по приговору от 23.08.2005, суд пришел к выводу о невозможности исправления осужденного без изоляции от общества. С учетом характера совершенного преступления и личности осужденного оснований для иного вывода при вынесении настоящего постановления суд не находит. Это исключает сохранение условного осуждения по предыдущему приговору, т.к. применение ст.73 УК РФ, а значит и сохранение условного осуждения, возможно лишь в случае возможности исправления осужденного без отбывания наказания.

Приговор от 29.03.2011 постановлен после издания Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ, что исключает изменение этого приговора в связи с изданием указанного уголовного закона. В том числе не подлежит снижению в предусмотренном п. 13 ч.1 ст.397 УПК РФ порядке и наказание, назначенное этим приговором по правилам ч.5 ст.69 УК РФ. Этот приговор в настоящее время может быть изменен, учитывая снижения назначенного предыдущими приговорами наказания, только в порядке судебного надзора.

Иных законов, которые смягчали бы наказание за совершенные Котовым A.Л. преступления, либо каким-то иным образом улучшали бы его положение, не издавалось.

Проверяя законность и обоснованность постановления суда первой инстанции, судебная коллегия находит, что в основной части судом приговоры были пересмотрены правильно. Однако доводы кассационной жалобы осужденного Котова А.Л. о том, что в приговор от 29.03.2011 наказание, назначенное на основании положений ч.5 ст.69 УК РФ, подлежит снижению, являются обоснованными. На основании п.20 постановления Пленума Верховного Суда РФ №21 от 20 декабря 2011 года «О практике применения судами законодательства об исполнении приговора» суд вправе в порядке исполнения приговора смягчить осужденному наказание, назначенное по совокупности приговоров на основании ст.70 УК РФ, а также по совокупности преступлений на основании ч.5 ст.69 УК РФ, когда ранее судом в порядке исполнения приговора или судом надзорной инстанции предыдущий приговор был изменен со смягчением назначенного наказания (например, если предыдущий приговор приведен в соответствие с новым уголовным законом). Поэтому выводы суда 1 инстанции о том, приговор от 29.03.2011 не подлежит пересмотру и в этой связи изменению, судебная коллегия находит ошибочными, так как по указанному приговору наказание, назначенное по ч.5 ст.69 УК РФ подлежит снижению, поскольку оно назначалось по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по предыдущим приговорам, которые были пересмотрены со снижением наказания.

Каких-либо иных нарушений норм уголовно-процессуального закона или неправильного применения уголовного закона, влияющих на законность и обоснованность постановления, не установлено.

Отдельным определением судебной коллегии с осужденного Котова А.Л. в порядке ст.131-132 УПК РФ взысканы судебные издержки в сумме /__/ рублей /__/ копеек, поскольку для защиты интересов названного осужденного по его ходатайству назначался адвокат для защиты интересов в суде кассационной инстанции. Положения ст.131-132 УПК РФ Котову были разъяснены, против такого взыскания он возражений не заявил.

Руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационную жалобу осужденного удовлетворить.

Постановление Асиновского городского суда Томской области от 5 декабря 2011 года в отношении Котова А. Л. изменить:

-исключить из резолютивной части постановления указание об отказе в удовлетворении ходатайства о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка №5 Северского судебного района Томской области в отношении Котова А.Л.;

-наказание Котову А.Л. по приговору мирового судьи судебного участка №5 Северского судебного района Томской области от 29.03.2011, назначенного на основании положений ч.5 ст.69 УК РФ, смягчить с 6 лет 6 месяцев лишения свободы до 6 лет 4 месяцев лишения свободы.

В остальной части постановление оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: