Судья Совалкова Л.Н. Дело № 22-1736/2012 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ Судебная коллегия по уголовным делам Томского областного суда в составе: председательствующего Каплюка А.В., судей: Скачкова А.А., Фадеева Е.Н., при секретаре Шишовой К.Г., с участием прокурора Ильиной А.А., осужденного Бушманова С.Н., адвоката Зубкова В.А., в защиту интересов осужденного Бушманова С.Н., рассмотрела в г. Томске в судебном заседании 24 мая 2012 года дело по кассационному представлению помощника прокурора Кировского района г. Томска Косюг А.Ю., на постановление Кировского районного суда г. Томска от 08 декабря 2011 года, которым в отношении Бушманова С. Н., родившегося /__/ в /__/, вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст.10 УК РФ пересмотрен в порядке исполнения приговор. Заслушав доклад судьи Скачкова А.А., выступления прокурора Ильиной А.А., поддержавшей доводы кассационного представления, осужденного Бушманова С.Н., адвоката Зубкова В.А., в защиту интересов осужденного Бушманова С.Н., полагавших постановление подлежащим оставлению без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Приговором Тюменского областного суда от 20.04.2009 (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда РФ от 17.12.2009) Бушманов С.Н. осужден за совершение преступлений, предусмотренных: - ч. 1 ст. 209 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996г.) к 10 годам лишения свободы; - п. «а, в, г» ч. 2 ст. 162 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996г.) (по преступлениям от 26.11.2001 в /__/ и от 15.12.2001 в /__/) к 7 годам лишения свободы; - п. «а, в, д» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 08.12.2003) (по преступлению от 20.06.2002 в /__/) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 31.10.2002) (по преступлениям от 02.09.2003 в отношении С. и от 03.11.2003 в отношении С.) к 6 годам лишения свободы; - п. «а, б» ч. 3 ст. 162 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996) (по преступлениям от 20.09.2003 в отношении ЗАО «/__/», от 12.10.2003 в отношении Ч., от 25.11.2003 в отношении Ч.) к 10 годам лишения свободы; - п. «а, б» ч. 4 ст. 226 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996) (по преступлениям от 20.09.2003 в отношении ЗАО «/__/», от 12.10.2003 в отношении Ч. и Г.) к 9 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 3 ст. 161 УК РФ (по преступлению от 17.12.2003 в отношении Г.) к 7 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 18.12.2003 в отношении - п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 25.01.2004 в отношении магазина «Г.») к 9 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 23.02.2004 в отношении кафе «Т.») к 9 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 26.02.2004 в отношении Л.) - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 26.02.2004 в отношении Р.) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы; п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 13.03.2004 в отношении ЗАО «/__/») к 9 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 07.04.2004 в отношении М.) к 9 годам лишения свободы; - п. «а, б» ч. 4 ст. 226 УК РФ (по преступлению от 07.04.2004 в отношении М.) к 8 годам лишения свободы; - п. «а, б» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 20.05.2004г. в отношении К.) к 10 годам лишения свободы; - п. «а, б» ч. 4 ст. 226 УК РФ (по преступлению от 20.05.2004 в отношении К.) к 8 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 29.06.2004 в отношении ООО «/__/») к 9 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 01.07.2004 в отношении К. и П.) к 9 годам лишения свободы; - п. «а, б» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 24.07.2004 в отношении К. и О.) к 10 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 16.09.2001 в отношении Ж.) к 6 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 08.10.2004 в отношении Е.) к 6 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 29.10.2004 в отношении ООО «/__/») к 9 годам 6 месяцам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 30.10.2004 в отношении - п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 26.11.2004 в отношении Г.) к 9 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 02.12.2004 в отношении О.) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 24.12.2004 в отношении Ф.) к 6 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 27.12.2004 в отношении В.) к 6 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 31.12.2004г. в отношении - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 06.01.2005 в отношении О.) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению с 09.01.2005 на 10.01.2005 в - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 12.01.2005 в отношении Р.) к 6 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 26.01.2005 в отношении Ч.) к 6 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 28.01.2005 в отношении М.) к 6 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению с 01.02.2005 на 02.02.2005 в отношении Р.) к 6 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 02.03.2005 в отношении П.) к 6 годам лишения свободы; - п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 11.03.2005 в отношении Х.) к 6 годам лишения свободы; - ч. 2 ст. 167 УК РФ к 3 годам лишения свободы; В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, окончательно назначено 16 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Отбывая наказание, осужденный Бушманов С.Н. обратился в суд по месту отбывания наказания с ходатайством о пересмотре указанного приговора в связи с изменениями уголовного законодательства. Постановлением Кировского районного суда г. Томска от 08 декабря 2011 года ходатайство осужденного было удовлетворено. Приговор Тюменского областного суда от 20.04.2009 в отношении осужденного Бушманова С. Н. изменен. Постановлено считать Бушманова С. Н. осужденным по приговору Тюменского областного суда от 20.04.2009 года в редакции Уголовного кодекса РФ с изменениями от 29.06.2009 и от 07.03.2011: -по ч. 1 ст. 209 УК РФ к 10 годам лишения свободы; -по п. «а, в, г» ч.2 ст. 162 УК РФ (с учетом изменений, внесенных ФЗ №141 от 29.06.2009) (по преступлениям от 26.11.2001 в /__/ и от 15.12.2001 в /__/) к 6 годам 7 месяцам лишения свободы; - по п. «а, в, д» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 20.06.2002 в /__/) к 4 годам 5 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлениям от 02.09.2003 в отношении С. и от 03.11.2003г. в отношении С.) к 5 годам 11 месяцам лишения свободы; -по п. «а, б» ч. 3 ст. 162 УК РФ (в редакции ФЗ №141 от 29.06.2009) (по - по п. «а, б» ч. 4 ст. 226 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996) (по преступлениям от 20.09.2003 в отношении ЗАО «/__/», от 12.10.2003 в отношении Ч. и Г.) к 8 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 3 ст. 161 УК РФ (по преступлению от 17.12.2003 в отношении Г.) к 7 годам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 18.12.2003 в отношении Ф.) к 5 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 25.01.2004 в отношении магазина «/__/») к 9 годам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 23.02.2004 в отношении кафе «/__/») к 9 годам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 26.02.2004 в отношении Л.) к 5 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 26.02.2004 в отношении Р.) к 5 годам 4 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 13.03.2004 в отношении ЗАО «/__/») к 8 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 07.04.2004 в отношении М.) к 8 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а, б» ч. 4 ст. 226 УК РФ (по преступлению от 07.04.2004 в отношении М.) к 7 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а, б» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 20.05.2004 в отношении К.) к 9 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а, б» ч. 4 ст. 226 УК РФ (по преступлению от 20.05.2004 в отношении К.) к 7 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 29.06.2004 в отношении ООО «/__/») к 8 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 01.07.2004 в отношении К. и П.) к 8 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а, б» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 24.07.2004г. в отношении К. и О.) к 9 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 16.09.2004 в отношении Ж.) к 5 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 08.10.2004 в отношении Е.) к 5 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 29.10.2004 в отношении ООО «/__/») к 9 годам 6 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 30.10.2004 в отношении - по п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 26.11.2004 в отношении Г.) к 9 годам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 02.12.2004 в отношении О.) к 5 годам 5 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 24.12.2004 в отношении Ф.) к 5 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 27.12.2004 в отношении В.) к 5 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 31.12.2004 в отношении Я. и А.) к 5 годам 5 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 06.01.2005 в отношении О.) к 5 годам 5 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению с 09.01.2005 на 10.01.2005 в отношении Л.) к 5 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 12.01.2005 в отношении Р.) к 5 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 26.01.2005 в отношении Ч.) к 5 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 28.01.2005 в отношении М.) к 5 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению с 01.02.2005 на 02.02.2005 в отношении Р.) к 5 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 02.03.2005 в отношении П.) к 5 годам 11 месяцам лишения свободы; - по п. «а» ч. 4 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011) (по преступлению от 11.03.2005.в отношении Х.) к 5 годам 11 месяцам лишения свободы; - по ч. 2 ст. 167 УК РФ к 2 годам 11 месяцам лишения свободы; В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, применяя принцип частичного сложения, постановлено считать Бушманова С.Н. осужденным к 13 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В кассационном представлении помощник прокурора Октябрьского района г. Томска указывает на то, что необходимо учитывать, что постановление выносилось с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда РФ от 17.12.2009, которым приговор Тюменского областного суда пересмотрен с учетом положений Федерального закона от 29.06.2009 № 141-ФЗ. Следовательно, суд вправе был пересматривать приговор областного суда лишь с учетом тех положений Федеральных законов, которые были вынесены после 17.12.2009 и, безусловно, учитывать лишь те из них, которые улучшают положение осужденного. Вопросы, касающиеся существа приговора областного суда, в том числе назначенного наказания, принятые с учетом положений закона до 17.12.2007, должны быть предметом пересмотра в порядке надзора, положения о котором содержатся в гл. 48 УПК РФ. Несмотря на данное обстоятельство, районный суд вновь применяет положения названной редакции УК РФ при пересмотре приговора Тюменского областного суда от 20.04.2009, снижает Бушманову С.Н. наказание за совершение преступлений, предусмотренных п. «а, б» ч. 3 ст. 162 УК РФ (по преступлениям в отношении ЗАО «/__/», от 12.10.2003 в отношении Ч. и от 25.11.2003 в отношении Ч.), по п. «а» ч. 3 ст. 161 УК РФ (по преступлению от 17.12.2003 в отношении Г.) к 7 годам лишения свободы; по п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 13.03.2004 в отношении ЗАО «/__/»), по п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от в отношении М.), по п. «а, б» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 20.05.2004 в отношении К.), по п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 29.06.2004 в отношении ООО «/__/»), по п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 01.07.2004 в отношении К. и П.), по п. «а, б» ч. 4 ст. 162 УК РФ (по преступлению от 24.07.2004 в отношении К. и О.). При этом по ряду эпизодов аналогичной квалификации суд оставляет ранее назначенное наказание без изменений, не указав, чем продиктована подобная избирательность при назначении наказания Бушманову С.Н. за совершение преступлений одной и той же квалификации. Не нашел своего обоснования и вывод суда о необходимости снижения наказание за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 167 УК РФ, так как изменений, улучшающих положение Бушманова С.Н. с момента вынесения кассационного определения, в УК РФ в данной части не вносилось. Аналогичное, ничем не мотивированное решение судом принято и при пересмотре приговора в части осуждения Бушманова С.Н. за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 222 УК РФ, и принятия решения о снижения наказания по данному эпизоду. Изменений, улучшающих положение Бушманова С.Н. с момента вынесения кассационного определения, в УК РФ в данной части не вносилось. В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу. В описательно-мотивировочной части постановления судом указано, что Федеральным законом от 07.03.2011 № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» ч.4 ст. 158, ч. 2 ст. 161 УК РФ изложены в новой редакции, а именно: из санкции данных статей исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы. Данные изменения имеют обратную силу. Вместе с тем, судом не указано на то, что названным выше законом улучшающие положение осужденного положения внесены также в ч. 2 ст. 162 УК РФ, а именно: исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы. Данное изменение также имеет обратную силу. Осужденным совершен один эпизод преступления, предусмотренный п. «а, в, г» ч. 2 ст. 162 УК РФ (по преступлениям от 26.11.2001 в /__/ и от 15.12.2001 в /__/). Однако судом данный эпизод преступления в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ пересмотрен не был, наказание не снижено. В описательно-мотивировочной части постановления суд не указывает на необходимость изменения редакции ч. 4 ст. 226 УК РФ, в совершении нескольких эпизодов которых Бушманов С.Н. признан виновным. С момента вынесения приговора в данную статью не вносились изменения, улучшающие положение осужденного. Вместе с тем, в резолютивной части постановления судом принято безосновательное решение о снижении назначенного Бушманову С.Н. наказания по п. «а, б» ч. 4 ст. 226 УК РФ (по эпизодам от 20.09.2003 в отношении ЗАО «/__/», от 12.10.2003 в отношении Ч. и Г., от 07.04.2004 в отношении М., от 20.05.2004 в отношении К.). В возражениях на кассационное представление Бушманов С.Н. просит кассационное представление отклонить в виду пропуска срока для его подачи. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит постановление суда подлежащим отмене. Согласно ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Федеральным законом от 29.06.2009 № 141-ФЗ в уголовный закон были внесены изменения, которые улучшают положение осужденного. Из постановления суда следует, что в отношении осужденного по ряду составов преступлений были применены положения указанного закона и назначенное наказание снижено. Вместе с тем, при пересмотре приговора судом не было учтено то, что приговор являлся предметом кассационного обжалования, и кассационное определение судебной коллегией по уголовным делам Верховного суда РФ от 17.12.2009 было вынесено в период действия всех тех изменений, которые были внесены в уголовный закон Федеральным законом от 29.06.2009 № 141-ФЗ. Принимая решение о снижении осужденному наказания за совершенные преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 167, ч. 3 ст. 222, ч. 4 ст. 226 УК РФ, суд в постановлении мотивов принятого решения не привел. Федеральным законом № 26-ФЗ от 07.03.2011 в уголовный закон были внесены изменения, улучшающие положение осужденного. В том числе, такие изменения внесены в ч. 2 ст. 162 УК РФ, а именно: исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы. При пересмотре приговора судом не были учтены указанные изменения и приговор по п. «а, в, г» ч. 2 ст. 162 УК РФ (по преступлениям от 26.11.2001 в /__/ и от 15.12.2001 в /__/) пересмотрен не был, наказание не снижено. Доводы осужденного, изложенные им в возражениях на кассационное представление во внимание не принимаются, поскольку срок для подачи кассационного представления, судом постановлением от 21.02.2012 был восстановлен. По изложенным мотивам, судебная коллегия приходит к выводу о том, что постановление суда подлежит отмене с направлением дела на новое судебное разбирательство. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 373, 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА: Постановление Кировского районного суда г. Томска от 08 декабря 2011 года в отношении Бушманова С. Н. отменить. Направить дело на новое судебное разбирательство в Кировский районный суд г. Томска, в ином составе. Председательствующий Судьи:
Ф.) к 6 годам лишения свободы;
к 6 годам лишения свободы;
А.) к 9 годам лишения свободы;
Я. и А.) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы;
отношении Л.) к 6 годам лишения свободы;
- ч.3 ст. 222 УК РФ к 5 годам лишения свободы.
преступлениям от 20.09.2003 в отношении ЗАО «/__/», от 12.10.2003 в
отношении Ч., от 25.11.2003 в отношении Ч.) к 8 годам лишения
свободы;
А.) к 9 годам лишения свободы;
- по ч. 3 ст. 222 УК РФ к 4 годам 11 месяцам лишения свободы.