№-У-144/ 2010П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
Президиума Смоленского областного суда
17 ноября 2010 года г. Смоленск
Президиум Смоленского областного суда в составе:
Председательствующего Войтенко В.П.
Членов президиума: Струженкова А.Ф., Калинина Д.Д., Коршуновой Л.А., Корбачева В.Ф., Вислогузовой Г.Н., Сухарева Г.П., Перова А.Е., Авхимова В.А.
С участием и.о. прокурора Смоленской области Лосева В.В.,
Адвоката Тарасова А.С.,
При секретаре Бахмутове М.И.,
По докладу судьи Агальцова В.П.,
рассмотрев надзорную жалобу адвоката Тарасова А.С. в интересах осужденного Ефимова А.В. на приговор Заднепровского районного суда г. Смоленска от 26 сентября 2007 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 06 ноября 2007 года,
У С Т А Н О В И Л:
Приговором Заднепровского районного суда г. Смоленска от 26 сентября 2007 года
Ефимов А.В., ДД.ММ.ГГГГ <адрес> русский, гражданин РФ, ранее не судимый;
осужден:
- по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам лишения свободы, без штрафа, за каждое преступление;
- по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (ДД.ММ.ГГГГ к 1 году 6 месяцам лишения свободы за каждое преступление.
В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания окончательно назначено Ефимову А.В. 6 лет лишения свободы, без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Ефимов А.В. взят под стражу в зале суда. Срок отбывания наказания постановлено исчислять Ефимову А.В. с 26 сентября 2007 года.
В срок отбывания наказания ему зачтено время его задержания в порядке ст. ст. 91,92 УПК РФ с 12 по 13 апреля 2007 года.
Решена судьба вещественных доказательств.
По делу также осужден ФИО1
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 06 ноября 2007 года приговор в отношении Ефимова А.В. оставлен без изменений.
Ефимов А.В. признан виновным, при изложенных в приговоре суда обстоятельствах, в покушении на незаконный сбыт наркотических средств и ядовитого вещества, группой лиц по предварительному сговору с другим осужденным по делу – ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ в ходе проверочных закупок лицу, под псевдонимом ФИО2
В надзорной жалобе адвокат Тарасов А.С. по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ просит переквалифицировать действия Ефимова А.В. на пособничество ФИО2 приобретении наркотических средств и ядовитых веществ. По эпизоду ДД.ММ.ГГГГ считает, что действия Ефимова А.В. необоснованно расценены судом как наказуемые в уголовном порядке.
В обоснование этого приводит следующие доводы:
«Вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как ДД.ММ.ГГГГ сотрудники УБОП по Смоленской области уже выявили факт передачи наркотического средства они не пресекли его действия, не предприняли мер по выявлению сбытчика наркотического средства, а вновь посредством действий привлеченного лица под псевдонимом ФИО2 спровоцировали Ефимова А.В. на очередной факт приобретения и передачи ей наркотического средства ДД.ММ.ГГГГ
Из требований справедливого суда по статье 6 Европейской конвенции "О защите прав человека и основных свобод" вытекает, что общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказательств, полученных в результате провокации органов милиции.
Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в статье 73 УПК РФ (в частности событие преступления).
С учетом этого предъявленное обвинение и выводы судов о виновности Ефимова А.В.в сбыте наркотического средства ДД.ММ.ГГГГ года и осуждении его по ст. 30 ч. 3, ст. 228-1 ч. 2 п. «а» УК РФ основаны на недопустимых доказательствах, полученных в результате провокационных действий сотрудников милиции.
В связи с этим судебные решения в этой части подлежат отмене, а уголовное дело - прекращению за отсутствием в действиях Ефимова А.В. составов преступлений».
Кроме этого указывает, что при назначении Ефимову А.В. наказания суд ошибочно не признал смягчающим наказание обстоятельством наличие у него малолетнего ребенка. Просит о внесении изменений в состоявшиеся судебные решения.
Заслушав доклад судьи Агальцова В.П., мнение и.о. прокурора Смоленской области Лосева В.В. об изменении судебных решений, выступление адвоката Тарасова А.С. в поддержание своей надзорной жалобы, президиум находит, что приговор Заднепровского районного суда г. Смоленска от 26 сентября 2007 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 06 ноября 2007 года в отношении Ефимова А.В. подлежат изменению.
Судом по делу достоверно установлено, что оба эпизода сбыта наркотических и ядовитых веществ Ефимов А.В. совершал группой лиц по предварительному сговору с другим осужденным по делу – ФИО1
Оснований для оценки действий Ефимова А.В. по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ, как оказание помощи приобретателю ФИО2 и квалификации действий как пособничество, не имеется.
По эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ установлено, что провокации со стороны сотрудников наркоконтроля не допущено. Мероприятия по контрольной закупке проводились на законных основаниях.
Таким образом, квалификация действий осужденного Ефимова А.В. по всем эпизодам преступлений является правильной.
Вместе с тем, мотивируя назначение Ефимову А.В. наказания, суд допустил ошибку.В описательно - мотивировочной части приговора указано, что Ефимов А.В. имеет несовершеннолетнего ребенка.На л.д. 174 т. 2 имеется копия свидетельства о рождении, из которой видно, что Ефимов А.В. приходится отцом ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ
Таким образом, достоверно установлено, что на момент вынесения приговора Ефимов А.В. имел малолетнего ребенка.
Наличие малолетних детей у виновного согласно п. «г» ч.1 ст. 61 УК РФ признается смягчающим обстоятельством.
Данное обстоятельство при назначении наказания Ефимову А.В. судом не учтено, как смягчающее.
Указанное нарушение не было устранено и судом кассационной инстанции.
При таких обстоятельствах наказание, назначенное Ефимову А.В. по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (ДД.ММ.ГГГГ) и по совокупности преступлений, подлежит смягчению.
Наказание ему по каждому из двух эпизодов по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ назначено в минимальном размере.
Президиум, руководствуясь ст. 408 УПК РФ,
П О С Т А Н О В И Л :
Приговор Заднепровского районного суда г. Смоленска от 26 сентября 2007 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 06 ноября 2007 года в отношении Ефимова А.В. изменить:
- признать обстоятельством, смягчающим наказание Ефимову А.В. наличие у него малолетнего ребенка;
- снизить Ефимову А.В. наказание, назначенное по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (ДД.ММ.ГГГГ) с 1 (одного) года 6 (шести) месяцев до 1(одного) года 3 (трех) месяцев лишения свободы за каждое преступление.
В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности этих преступлений и двух эпизодов преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказания, окончательно назначить Ефимову А.В. 5 (пять) лет 6 (шесть) месяцев лишения свободы, без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части приговор Заднепровского районного суда г. Смоленска от 26 сентября 2007 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 06 ноября 2007 года в отношении Ефимова А.В. оставить без изменения, а надзорную жалобу адвоката Тарасова А.С. в защиту интересов осужденного Ефимова А.В. - без удовлетворения.
Председательствующий
президиума В.П. Войтенко