№ 44-У-24/ 2011П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
Президиума Смоленского областного суда
16 марта 2011 года г. Смоленск
Президиум Смоленского областного суда в составе:
Председательствующего Войтенко В.П.
Членов президиума: Струженкова А.Ф., Корбачева В.Ф., Перова А.Е., Коршуновой Л.А., Вислогузовой Г.Н., Сухарева Г.П.,
С участием и.о. прокурора Смоленской области Сенченкова Г.П.,
При секретаре Бахмутове М.И.,
По докладу судьи Агальцова В.П.,
рассмотрев надзорную жалобу осужденного Захаренкова В.И. на приговор мирового судьи судебного участка № 19 г. Десногорска Смоленской области от 03 декабря 2009 года,
У С Т А Н О В И Л:
Приговором мирового судьи судебного участка № 19 г. Десногорска Смоленской области от 03 декабря 2009 года
Захаренков В.И. (дата) , ..., русский, гражданин РФ, ранее судимый:
- 05 октября 2009 года Десногорским городским судом Смоленской области по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 234 УК РФ к 4 годам 3 месяцам лишения свободы, условно, с испытательным сроком 2 года;
осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы.
В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ условное осуждение по предыдущему приговору отменено.
На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, окончательное наказание Захаренкову В.И. назначено в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Срок отбытия наказания постановлено исчислять с 03 декабря 2009 года.
Захаренков В.И. взят под стражу в зале суда.
Зачтено Захаренкову В.И. в срок отбытого наказания время нахождения под стражей с 25 июля 2009 года по 27 июля 2009 года и с 13 октября 2009 года по 15 октября 2009 года.
Решена судьба вещественного доказательства по делу.
В апелляционном и кассационном порядке данный приговор в отношении Захаренкова В.И. обжалован не был.
Приговором суда установлены следующие обстоятельства дела.
(дата) Захаренков В.И. в период времени с 11 часов 20 минут до 11 часов 40 минут ... из помещения торговой точки, расположенной в торговом зале № 1, принадлежащей индивидуальному предпринимателю ФИО1 умышленно, путем свободного доступа, тайно от посторонних лиц, из корыстных побуждений, совершил хищение сотового телефона ------------- стоимостью 2989 рублей, принадлежащего ФИО1 в дальнейшем распорядился им по своему усмотрению.
Дело рассмотрено судом в особом порядке.
В надзорной жалобе осужденный Захаренков В.И. считает, что стоимость похищенного им сотового телефона образует состав мелкого хищения чужого имущества, влекущего административную ответственность. Указывает также, что суд назначил ему слишком суровое наказание в виде реального лишения свободы. Полагает, что приговор Десногорского городского суда Смоленской области от 05 октября 2009 года следовало исполнять самостоятельно.
Заслушав доклад судьи Агальцова В.П., мнение и.о. прокурора Смоленской области Сенченкова Г.П., полагавшего необходимым признать наличие двоих малолетних детей у осужденного смягчающим обстоятельством и снизить наказание за данное преступление, а также полагавшего оставить назначение наказания Захаренкову В.И. по совокупности приговоров с отменой условного осуждения по предыдущему приговору, президиум находит, что приговор мирового судьи судебного участка № 19 г. Десногорска Смоленской области от 03 декабря 2009 года в отношении Захаренкова В.И. подлежит изменению.
Данное дело было рассмотрено судом в особом порядке в полном соответствии с требованиями ст.ст. 314-316 УПК РФ. Квалификация действий осужденного по ч. 1 ст. 158 УК РФ является правильной.Вопреки доводам, изложенным Захаренковым В.И. в надзорной жалобе кража сотового телефона, стоимостью 2989 рублей образует состав уголовного преступления.
Вместе с тем, разрешая вопрос о назначении Захаренкову В.И. наказания, суд допустил ошибку.
В судебном заседании, как Захаренков В.И., так и его защитник просили учесть суд наличие у Захаренкова В.И. на иждивении двоих малолетних детей и не лишать его свободы.
Кроме доводов, изложенных Захаренковым В.И. в ходе судебного заседания, наличие у него двоих малолетних детей подтверждается копиями свидетельств о рождении, согласно которым именно Захаренков В.И. приходится отцом ФИО2 (дата) и ФИО3. (дата) .
Таким образом, достоверно установлено, что на момент вынесения приговора Захаренков В.И. имел двоих малолетних детей.
Согласно п. «г» ч.1 ст. 61 УК РФ наличие малолетних детей у виновного признается смягчающим обстоятельством.
Данное обстоятельство при назначении наказания Захаренкову В.И. судом не учтено.
При таких обстоятельствах назначенное Захаренкову В.И. за данное преступление наказание подлежит смягчению с 1 года до 9 месяцев лишения свободы.
Кроме этого, оснований для отмены Захаренкову В.И. условного осуждения не имелось.
Принимая такое решение, суд мотивировал его следующим образом: «05 октября 2009 года Захаренков В.И. осужден Десногорским городским судом Смоленской области по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1, ч. 4 ст. 74 УК РФ, с учетом личности осужденного, Захаренков В.И. ранее неоднократно привлекался к уголовной ответственности, условное осуждение по приговору Десногорского городского суда Смоленской области от 05 октября 2009 года отменить».
Однако такое решение суда является ошибочным.
В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного преступления небольшой тяжести вопрос об отмене или сохранении условного осуждения решается судом.
Из материалов дела видно, что ранее Захаренков В.И. лишь однажды был признан виновным и осужден к наказанию приговором Десногорского городского суда Смоленской области от 05 октября 2009 года.
В остальных случаях уголовное преследование в отношении него прекращалось, в том числе и в силу акта об амнистии.
Обстоятельства совершенного Захаренковым В.И. в настоящее время преступления не свидетельствуют о его повышенной общественной опасности.
У осужденного имелись на иждивении двое малолетних детей.
Вину в содеянном он признал.
Потерпевшая ФИО1 не настаивала на суровом наказании и была согласна на прекращение уголовного дела. Материальный ущерб ей возмещен.
Кроме этого, согласно п. 3 ст. 73 УК РФ испытательный срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу.
Новое преступление совершено Захаренковым В.И. (дата) , то есть до вступления предыдущего приговора в законную силу.
Данному обстоятельству судом не дано никакой оценки.
При таких обстоятельствах президиум находит, что оснований для отмены Захаренкову В.И. условного осуждения по предыдущему приговору и назначения ему окончательного наказания по совокупности приговоров с применением ст. 70 УК РФ не имелось.
Президиум, руководствуясь ст. 408 УПК РФ,
П О С Т А Н О В И Л :
Приговор мирового судьи судебного участка № 19 г. Десногорска Смоленской области от 03 декабря 2009 года в отношении Захаренкова В.И. изменить:
- признать обстоятельством, смягчающим наказание Захаренкову В.И. наличие у него двоих малолетних детей;
- снизить Захаренкову В.И. наказание, назначенное по ч. 1 ст. 158 УК РФ, с 1 (одного) года лишения свободы до 9 (девяти) месяцев лишения свободы.
Сохранить за Захаренковым В.И. условное осуждение по приговору Десногорского городского суда Смоленской области от 05 октября 2009 года и исполнять данный приговор самостоятельно.
Освободить Захаренкова В.И., (дата) , ... из-под стражи в связи с отбытием наказания.
Председатель
Смоленского областного суда В.П. Войтенко