№44 –у- 120/2011 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е Президиума Смоленского областного суда г. Смоленск 28 сентября 2011 года Президиум Смоленского областного суда в составе: Председательствующего: Струженкова А.Ф. Членов президиума: Калинина Д.Д., Сухарева Г.П., Перова А.Е. и Коршуновой Л.А. С участием и.о. прокурора Смоленской области Сенченкова Г.П. По докладу судьи Вислогузовой Г.Н. При секретаре Бахмутове М.И., рассмотрев надзорную жалобу осужденного Коваленко А.Е. о пересмотре в отношении него приговора Заднепровского районного суда г. Смоленска от 29 апреля 2011 года, УСТАНОВИЛ: Приговором Заднепровского районного суда г. Смоленска от 29 апреля 2011 года Коваленко А.Е., (дата) ..., ранее судимый: - 25 мая 2005 года Заднепровским районным судом г. Смоленска по ч.1 ст.159, ч.3 ст.158 (2 эпизода), ч.3 ст.69 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 5 лет; - 26 мая 2006 года Заднепровским районным судом г. Смоленска по ч.3 ст.158 (4 эпизода), п.п. «а,б» ч.2 ст.158, п.п. «а», »г» ч.2 ст.161, ч.3 ст.69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст.70 УК РФ, к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, освобождён, условно-досрочно 20 сентября 2010 года на 5 месяцев 25 дней; осужден с учётом ч.2 ст.68 УК РФ: - по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы без ограничения свободы; - по п.п. «а», «г» ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы; - по п. «б» ч.2 ст.2281 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы. В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 6 месяцев. В силу ч.7 ст.79, ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию, не отбытого наказания по приговору от 26.05.2006 г. назначено наказание в виде лишения свободы сроком 5 лет 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Данным приговором также осужден ФИО1 По делу разрешены гражданские иски, решена судьба вещественных доказательств. В кассационном порядке приговор суда не обжалован. Приговором суда Коваленко А.Е. признан виновным: в совершении кражи, причинившей значительный ущерб гражданину, в незаконном сбыте наркотического средства в крупном размере, в совершении грабежа, группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия не опасного для жизни и здоровья. Преступления совершены при изложенных в приговоре обстоятельствах, в г. Смоленске (дата) В судебном заседании осужденный Коваленко А.Е. вину признал. В надзорной жалобе с новыми доводами осужденный Коваленко А.Е., не оспаривая своей виновности и квалификации действий, просит о пересмотре приговора в части назначенного наказания, которое находит чрезмерно суровым. Полагает, что суд, назначая ему наказание, неверно установил в его действия рецидив преступлений. Считает, что имеет место рецидив преступлений, а не особо опасный рецидив, так как он ранее был судим за два тяжких преступления, и вновь совершил преступление средней тяжести. Считает, что суд не мотивировал не признание смягчающим обстоятельством состояние его здоровья, в то время как в материалах дела имеется справка представленная администрацией следственного изолятора о наличии у него <данные изъяты> При этом, ФИО1 было учтено состояние здоровья смягчающим обстоятельством. Обращает внимание, что Федеральным законом №26-ФЗ от 07 марта 2011 года в уголовный закон были внесены изменения, которые улучшают его положение, потому на основании ст.10 УК РФ полагает необходимым снизить назначенное ему наказание. Заслушав доклад судьи Вислогузовой Г.Н., объяснения осужденного Коваленко А.Е. в поддержание доводов жалобы, мнение и.о. прокурора Смоленской области Сенченкова Г.П. о снижении Коваленко А.Е. наказания на 3 месяца, президиум находит, что приговор суда в отношении Коваленко А.Е. подлежит изменению. В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, т.е. распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Согласно правовой позиции, содержащейся в постановлении Конституционного суда РФ от 20 апреля 2006 года № 4-П, по буквальному смыслу ч. 1 ст. 10 УК РФ закон, улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу и подлежит применению в конкретном деле независимо от стадии производства, в котором должен решаться вопрос о применении этого закона, и независимо от того, в чем выражается такое улучшение: в отмене квалифицирующего признака преступления, снижении нижнего или верхнего пределов санкции статей УК РФ, изменении в благоприятную для осужденного сторону правил Общей части УК РФ, касающихся назначения наказания, или чем-либо иным. При постановлении приговора 29 апреля 2011 г., суд не учел внесенных изменений в ч.2 ст. 158 и ч.2 ст. 161 УК РФ, ФЗ от 7 марта 2011 г. № 26 ФЗ, вступившие в законную силу 11 марта 2011 г., которые улучшают положение осужденного, а следовательно подлежат применению. в ч.2 ст. 158 УК РФ исключен нижний предел наказания в виде исправительных работ, то есть в целом санкция статьи стала мягче, в ч.2 ст. 161 УК РФ исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы. Кроме того, исходя из смысла ст. 61 УК РФ и практики ее применения, обстоятельства, смягчающие наказание, признаются таковыми с учетом установленных в судебном заседании фактических обстоятельств уголовного дела. Из материалов уголовного дела (л.д. 27 т.3) следует, что Коваленко А.Е. имеет заболевания. Суд, вопреки требованиям закона, не мотивировал непризнание состояния здоровья смягчающим обстоятельством. Состояние здоровья Коваленко А.Е. следует признать смягчающим обстоятельством. Назначенное наказание в связи с этим подлежит снижению. Действия Коваленко А.Е., квалифицированные судом по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ подлежат переквалификации на п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011г. № 26 ФЗ, наказание следует назначить с учетом признания смягчающим обстоятельством состояние здоровья, в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы. Действия Коваленко А.Е., квалифицированные судом по п.п. «а», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ, подлежат переквалификации на п.п. «а», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 г. № 26 ФЗ, по которой следует назначить наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы, что составляет менее одной трети части максимального срока наиболее строго вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции данной статьи, это не противоречит ч.3 ст. 68 УК РФ, поскольку по делу установлены смягчающие обстоятельства предусмотренные ст. 61 УК РФ. Не подлежит смягчению назначенное наказание по п. «б» ч.2 ст.2281 УК РФ, с учетом признания смягчающим обстоятельством состояние здоровья осужденного, так как суд назначил минимально возможное наказание по данной статье, а исключительных обстоятельств, предусмотренных ст.64 УК РФ, не установлено. Вопреки доводам надзорной жалобы, судом верно установлен в действиях Коваленко А.Е. опасный рецидив преступлений, так как Коваленко А.Е. ранее был судим дважды к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, и вновь совершил тяжкое преступление. На основании изложенного, руководствуясь ст.408 УПК РФ,президиум ПОСТАНОВИЛ: приговор Заднепровского районного суда г. Смоленска от 29 апреля 2011 г. изменить: действия Коваленко А.Е., квалифицированные судом по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ переквалифицировать на п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 г. № 26 ФЗ, по которой назначить наказание в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, действия Коваленко А.Е., квалифицированные по п.п. «а», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ переквалифицировать на п.п. «а», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 г. № 26 ФЗ. по которой назначить наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы, в соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений предусмотренных : п. «в» ч.2 ст. 158, п.п. «а», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 г. № 26 ФЗ, п. «б» ч.2 ст.2281 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить наказание в виде 5 лет 3 месяцев лишения свободы, в силу ч.7 ст. 79, ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию, наказания не отбытого по приговору Заднепровского районного суда г. Смоленска от 26.05.2006 г., назначить наказание в виде 5 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. В остальном, этот же приговор в отношении Коваленко А.Е. оставить без изменения. Председательствующий президиума А.Ф.Струженков