№ 44-У-156/11

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Президиума Смоленского областного суда

23 ноября 2011 года гор. Смоленск

Президиум Смоленского областного суда в составе:

Председательствующего: Войтенко В.П.

Членов президиума: Струженкова А.Ф., Калинина Д.Д., Авхимова В.А., Корбачева В.Ф. Сухарева Г.П., Коршуновой Л.А. и Перова А.Е.

С участием и.о. прокурора Смоленской области Лосева В.В.

По докладу судьи Вислогузовой Г.Н.

При секретаре: Макеевой А.Н.

рассмотрев надзорную жалобу осужденного Вшивцева С.К. на приговор Рославльского городского суда Смоленской области от 03 декабря 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 17 марта 2011 года,

У С Т А Н О В И Л :

По приговору Рославльского городского суда Смоленской области от 03 декабря 2010 года

Вшивцев С.К.,(дата) года рождения, уроженец и житель ..., гражданин РФ, со средним образованием, холост, не работал, судимый:

19.12.2000 года Рославльским городским судом Смоленской области по п.п. «б,в,г» ч. 2 ст. 158 УК РФ на 3 года лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

07.02.2002 года Шумячским районным судом Смоленской области по ч. 1 ст. 228 УК РФ на 1 год 6 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров назначено в виде 2 лет лишения свободы;

07 мая 2002 года Рославльским городским судом Смоленской области по п.п. «а,б,в,г» ч. 2 ст. 158 УК РФ на 4 года лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательное наказание по совокупности преступлений назначено путем частичного сложения с наказанием по предыдущему приговору в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы; освобожден 23 сентября 2005 года по отбытии срока наказания;

12.08.2010 года Рославльским городским судом Смоленской области по ч. 1 ст. 228 УК РФ на 2 года лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ, действия признаны рецидивом, наказание назначено по правилам ч. 2 ст. 68 УК РФ, в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 и ч. 6 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 12 августа 2010 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ наказание по совокупности приговоров назначено в виде 2 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 17 марта 2011 года приговор суда в отношении Вшивцева С.К. оставлен без изменений.

По приговору суда Вшивцев С.К. признан виновным в том, что (дата) в районе ... ( точное место не установлено) незаконно приобрел путем сбора дикорастущих растений мака наркотическое средство в крупном размере- маковую солому массой 77,6 грамма, которую он незаконно для личного потребления хранил при себе до (дата) , до момента ее изъятия сотрудниками наркоконтроля.

В суде Вшившев виновным себя признал.

В надзорной жалобе осужденный Вшивцев С.К. просит приговор суда изменить и снизить ему наказание. Указывает, что он действительно нашел в куче мусора растения мака, которые не прятал в карманы, не хранил, а увидев сотрудников наркоконтроля, выбросил растения в эту же кучу, но сразу же был задержан, растения его заставили поднять и держать при себе. Считает, что в его действиях имеется неоконченный состав преступления, связанный только с незаконным приобретением, и отсутствует квалифицирующий признак- незаконное хранение. Считает, что предыдущие судимости у него погашены, а поэтому суд имел законные основания назначить ему наказание, не связанное с реальным лишением свободы.

Заслушав доклад судьи Вислогузовой Г.Н., мнение и.о. прокурора Смоленской области Лосева В.В. об отмене кассационного определения, президиум находит, что кассационное определение по делу Вшивцева С.К. подлежит отмене по следующим основаниям.

Приговор суда был постановлен 03 декабря 2010 года, т.е. до внесения в УК РФ Федеральным законом РФ от 07 марта 2011 года изменений, которыми были существенно изменены редакция ч. 4 ст. 74 УК РФ и ч. 5 ст. 74 УК РФ.

Учитывая, что Вшившев по приговору суда был признан виновным в совершении преступления средней тяжести, суд обязан был без какого-либо обсуждения на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ в старой редакции отменить условное осуждение по предыдущему приговору и назначить наказание по совокупности двух приговоров по правилам ст. 70 УК РФ, что судом и было сделано.

Новая редакция ч. 4 ст. 74 УК РФ позволяет суду сохранить условное осуждение по предыдущему приговору, но при этом должно быть приведено обоснование принятого решения.

При рассмотрении дела в кассационном порядке 17 марта 2011 года действовала новая редакция ч. 4 ст. 74 УК РФ, т.е. закон, который существенно улучшал положение осужденного. Однако судебная коллегия не обсудила вопрос о возможности либо не возможности сохранения в отношении осужденного условного осуждения по предыдущему приговору, и не указала, какой нормой закона необходимо руководствоваться при рассмотрении дела в кассационной инстанции, поскольку ч. 5 ст. 74 УК РФ в данном случае применена быть не могла.

Учитывая, что кассационной инстанцией допущены существенные нарушения норм УПК РФ, которые могли повлиять на назначение Вшивцеву наказания, кассационное определение подлежит отмене, а дело- направлению на новое кассационное рассмотрение, в ходе которого необходимо обсудить доводы жалобы осужденного о том, что совершенные им действия не образуют состав оконченного преступления.

Руководствуясь ст. 408 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л :

Определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 17 марта 2011 года в отношении Вшивцева С.К. отменить, дело направить на новое кассационное рассмотрение в ином составе судей.

Председательствующий президиума В.П.Войтенко