Судья: Ковалева Л.В. дело № 22 – 884
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
14 апреля 2011 года г. Смоленск
Судебная коллегия по уголовным делам Смоленского областного суда в составе председательствующего: Перова А.Е.
судей: Яворского В.А., Елизарова А.Р.
при секретаре Богданове Д.А.,
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденной Варфоломеевой Е.П., кассационную жалобу адвоката Гашиной Е.А., в защиту интересов осужденной Варфоломеевой Е.П., кассационное представление государственного обвинителя Абзаловой В.Н. на приговор Промышленного районного суда г. Смоленска от 15 февраля 2011 года, которым:
Варфоломеева Е.П., ранее судимая:
(дата) Промышленным районным судом г. Смоленска по ст.158 ч.1, ст.158 ч.2 п. «а», 30 ч.3, 158 ч.1 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в ИК общего режима;
(дата) Ленинским районным судом г. Смоленска по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ присоединен приговор от (дата) всего к 3 годам 6 месяцам лишения свободы; (дата) освобождена по отбытию наказания;
(дата) мировым судьей судебного участка №5 г. Смоленска по ст.30ч.3, ст.158 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы с отбыванием наказания в ИК общего режима;
(дата) Заднепровским районным судом г.Смоленска по ст. 158 ч.1, ст. 158 ч.2 п. «б», ст. 158 ч.2 п. «в», ст. 158 ч.2 п., «г», ст. 30 ч,3 ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ к 3 годам лишения свободы,
осуждена по п. п. «б,в» ч. 5 ст. 69 УК РФ присоединено частично неотбытое наказание по приговору Заднепровского районного суда г. Смоленска от (дата) и окончательно назначено наказание в виде 3 лет 2 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Срок отбывания наказания Варфоломеевой Е.П. постановлено исчислять с (дата) декабря 2010 года. Зачтен в срок отбывания наказания время задержания с (дата) 12.2010 г. по (дата) 12.2010 г.
Взыскано с Варфоломеевой Е.П. 10200 рублей в пользу Д. в счет возмещения ущерба.
Заслушав доклад судьи областного суда Перова А.Е., объяснение адвоката Захаренковой Е.В. мнение прокурора Исаенковой Л.И., судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
По приговору суда Варфоломеева Е.П. признана виновной в краже, то есть в тайном хищении чужого имущества, совершенным с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба.
Преступление совершено (дата) около 12 часов 00 минут в магазине « », расположенного в д.№ по ... в г. Смоленске, при обстоятельствах, приведенных в приговоре суда.
В судебном заседании подсудимая вину признала полностью.
Уголовное дело в отношении Варфоломеевой Е.П. рассмотрено в особом порядке.
В кассационной жалобе осужденная Варфоломеева Е.П. выражает свое несогласие с режимом отбывания наказания. Обращает внимание, что вину в совершении преступления она признала полностью, выражает желание трудоустроиться и выплачивать иск, взысканный с нее по приговору суда. Утверждает, что трудоустроиться у колонии поселения гораздо легче, в связи с чем, просит изменить ей режим отбывания наказания с колонии общего режима на колонию поселения.
В кассационной жалобе адвокат Гашина Е.А. выражает несогласие с приговором суда в части назначенного наказания. Считает, что судом не были в полном объеме оценены и приняты во внимание все положительные данные о личности Варфоломеевой, а так же смягчающие вину обстоятельства. Указывает, что Варфоломеева полностью признала свою вину, активно способствовала раскрытию преступления и установления истины по делу, раскаялась в содеянном. Считает, что Варфоломеева должна продолжить воспитывать своего ребенка и оказывать помощь своей семье. Просит приговор суда изменить, а наказание Варфоломеевой назначить более мягкое.
В кассационном представлении государственный обвинитель Абзалова В.Н. считает квалифицирующий признак, такой как, незаконное проникновение в помещение является неверным и подлежит исключению из обвинения, так как нахождение лица в помещениях, открытых для посещения гражданами, как торговый зал магазина - не может быть признан незаконным проникновением в помещение. Утверждает, что Варфоломеевой необходимо признать виновной по ч.5 ст. 69 УК РФ назначить наказание в виде 3 лет лишения свободы. Просит приговор суда изменить, а назначенное наказание снизить.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.
Вина Варфоломеевой Е.Н. по делу установлена.
Вместе с тем квалифицирующий признак кражи с незаконным проникновением в помещение Варфоломеевой вменен ошибочно, поскольку умысла у Варфоломеевой на тайное незаконное проникновение в помещение с целью завладения имуществом потерпевшей не было, в связи с чем, судебная коллегия исключает из осуждения Варфоломеевой квалифицирующий признак кражи с незаконным проникновением в помещение и переквалифицирует ее действия на п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ.
В связи с этим, судебная коллегия считает необходимым снизить размер назначенного Варфоломеевой наказания с 2 лет 6 месяцев до 2 лет 4 месяцев лишения свободы.
Учитывая, что Варфоломеева ранее судима, в ее действиях усматривается рецидив преступления, что является отягчающим обстоятельством.
Так же судом учтено и смягчающее вину обстоятельство – явка с повинной.
На основании вышеизложенного, с учетом отягчающего и смягчающего вину обстоятельств, характера и степени общественной опасности совершенного преступления, совершение преступления в период непогашенной в установленном законом порядке судимость, судебная коллегия считает, назначенное судом наказание является справедливым, соответствующим тяжести содеянного.
Довод адвоката о том, что Варфоломеева должна продолжить заниматься воспитанием своего ребенка является несостоятельным, так как согласно материалам дела (а именно характеристики, л.д. 67) Варфоломеева Е.П. лишена родительских прав.
В связи с этим, оснований для снижения назначенного наказания, а так же изменения вида исправительного учреждения, о чем содержится просьба в кассационной жалобе осужденной и адвоката Гашиной Е.А., судебная коллегия не усматривает.
Руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Приговор Промышленного районного суда г. Смоленска от 15 февраля 2011 года в отношении Варфоломеевой Е.П. изменить.
Исключить из состава преступления квалифицирующий признак, предусмотренный п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ и снизить назначенное наказание с 2 лет 6 месяцев до 2 лет 4 месяцев лишения свободы.
В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ окончательно назначить Варфоломеевой Е.П. наказание в виде 3 лет лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденной Варфоломеевой Е.П. и кассационную жалобу адвоката Гашиной Е.А. - без удовлетворения
Председательствующий: А.Е.Перов
Судьи: В.А. Яворский
А.Р. Елизаров
в