В приговор суда внесены изменения, действия осужденного переквалифицированы в новой редакции уголовного закона, исключены указания на погашенные судимости, снижено наказание.



Судья Гришина А.В. Дело № 22 – 1789

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

21 июля 2011 года г. Смоленск

Судебная коллегия по уголовным делам Смоленского областного суда в составе:

председательствующего Фурман Т.А.,

судей Курпас М.В., Яворского В.А.,

при секретаре Великановой О.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании 21 июля 2011 года кассационную жалобу осужденного Терентьева А.Н. на приговор Десногорского городского суда Смоленской области от 03 июня 2011 года, которым:

Терентьев А., <данные изъяты>, ранее судимый:

09.04.1997 года ... по п.п. «а», «г», «д» ч. 2 ст. 161, ст. 30 п.п. «а», «б», «г» ч. 2 ст. 158, п.п. «а», «б», «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением положений ст. 40 УК РСФСР к 3 годам лишения свободы; освобожден 4.10.1999 года по отбытию срока наказания;

25.12.2003 года ... по ч. 3 ст. 30 - ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы; освобожден 5.12.2004 года по отбытию срока наказания;

12.07.2005 года ... по п.п. «а», «в» ч. 2 ст. 158, п.п. «а», «в» ч. 2 ст. 158, п.п. «а», «в» ч. 2 ст. 158, п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением положений ч. 2 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; освобожден 10.09.2007 года по постановлению ... от 28.08.2007 года условно-досрочно на 11 месяцев 26 дней;

06.03.2008 года ... по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к 3 годам лишения свободы; освобождён 16.12.2010 года по отбытию наказания,

признан виновным и осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы;

- по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ) к 1 году 8 месяцам лишения свободы без ограничения свободы;

в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно Терентьеву А.Н. назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Терентьеву А.Н. постановлено исчислять с 03 апреля 2011 года.

Мера пресечения в отношении осужденного Терентьева А.Н. оставлена без изменения – содержание под стражей.

Решена судьба вещественных доказательств по делу.

Заслушав доклад судьи областного суда Курпас М.В., выступление прокурора Фомичева Н.Н., полагавшего необходимым приговор изменить, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

По приговору суда Терентьев А.Н. признан виновным в тайном хищении чужого имущества, а также в тайном хищении чужого имущества с причинением значительного ущерба.

Преступления совершены (дата) и (дата) в ... при обстоятельствах, приведенных в приговоре суда.

В судебном заседании Терентьев А.Н. вину признал полностью.

Уголовное дело в отношении Терентьева А.Н. рассмотрено в особом порядке.

В кассационной жалобе осужденный Терентьев А.Н. просит изменить приговор и снизить назначенное наказание, указывая на то, что он явился с повинной, вину признал, в содеянном раскаялся и гражданские истцы требований о возмещении имущественного вреда не предъявляли. Однако суд не в полной мере учел смягчающие обстоятельства и назначил ему чрезмерно суровое наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Уголовное дело в отношении Терентьева А.Н. рассмотрено в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

Как следует из протокола судебного заседания, свою вину Терентьев А.Н. признал полностью и ходатайствовал о рассмотрении уголовного дела в особом порядке. Участники процесса против рассмотрения дела в особом порядке не возражали (л.д. 190). Не явившийся в судебное заседание потерпевший З. (л.д. 182) также не возражал против особого порядка судебного разбирательства.

Требования ст.ст.: 314 - 316 УПК РФ при рассмотрении настоящего дела судом соблюдены.

Вина Терентьева А.Н. материалами дела доказана.

Юридическая оценка действий Терентьева А.Н. по эпизоду хищения имущества С. по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года) судебной коллегией признается правильной.

Вместе с тем, приговор суда в части правовой оценки действий Терентьева А.Н. по эпизоду хищения имущества З. подлежит изменению в связи с необходимостью его приведения в соответствие с Федеральным законом от 7 марта 2011 г. № 26-ФЗ, исключившим в ч. 1 ст. 158 УК РФ нижнюю границу одного из видов наказания, что улучшает положение осужденного.

На основании положений ч. 1 ст. 10 УК РФ, действия Терентьева А.Н. необходимо переквалифицировать с ч. 1 ст. 158 УК РФ на ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ), по которой назначить наказание, соразмерное всем установленным по делу обстоятельствам.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по настоящему делу не допущено. Адвокатом Терентьев А.Н. был обеспечен, положения ст. 51 Конституции РФ ему разъяснялись.

При назначении наказания Терентьеву А.Н. суд, как это видно из приговора, учел степень общественной опасности совершенных преступлений, тяжесть содеянного и данные о личности осужденного, который характеризуется отрицательно, нигде не работает, не имеет определенного места жительства, ранее неоднократно судим, судимости не сняты и не погашены в установленном законом порядке.

Между тем, по мнению судебной коллегии, при назначении наказания в приговоре ошибочно учтено, что Терентьев А.Н. не работал и не имел определенного места жительства поскольку приведенные указания суда противоречат конституционным положениям (статьям 37 и 27 Конституции РФ), провозглашающим свободу труда и выбора места жительства и потому они подлежат исключению из приговора.

Указанные во вводной части приговора судимости Терентьева А.Н. по приговорам от 09 апреля 1997 года и от 25 декабря 2003 года также подлежат исключению.

Как видно из материалов дела Терентьев А.Н. судим 09 апреля 1997 года по п.п. «а», «г», «д» ч. 2 ст. 161, ст. 30 п.п. «а», «б», «г» ч. 2 ст. 158, п.п. «а», «б», «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением положений ст. 40 УК РСФСР к 3 годам лишения свободы; и 25.12.2003 года по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы.

Преступление, за которое осужден Терентьев А.Н. приговором от 09 апреля 1997 года, относится к категории преступлений средней тяжести и тяжких.

Освобожден из мест лишения свободы Терентьев А.Н. был 04 октября 1999 года в связи с отбытием наказания.

Согласно же п. «г» ч. 3 ст. 86 УК РФ в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, судимость погашается по истечении шести лет после отбытия наказания.

Преступление, за которые осужден Терентьев А.Н. приговором от 25 декабря 2003 года, относятся к категории преступлений небольшой тяжести.

Освобожден из мест лишения свободы Терентьев А.Н. был 05 декабря 2004 года в связи с отбытием наказания.

В соответствии с п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой тяжести, судимость погашается по истечении трех лет после отбытия наказания.

Таким образом, судимости Терентьева А.Н. по приговорам от 09 апреля 1997 года и от 25 декабря 2003 года считаются соответственно погашенными с 04 октября 2005 года и с 5 декабря 2007 года, т.е. до совершения им преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, а потому не подлежат указанию в приговоре и учету при назначении осужденному наказания.

С учетом вносимых в приговор изменений назначенное Терентьеву А.Н. наказание подлежит снижению.

Вместе с тем, содержащееся в кассационной жалобе осужденного утверждение о том, что судом не учтены при назначении наказания его явка с повинной и признание вины – неосновательны, поскольку, данные обстоятельства учитывались судом при назначении наказания.

Руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Десногорского городского суда Смоленской области от 03 июня 2011 года в отношении Терентьева А. изменить:

- исключить при назначении наказания Терентьеву А.Н. ссылку на то, что он не работает и не имеет определенного места жительства;

- исключить указания во вводной части приговора – на судимости Терентьева А.Н. по приговорам от 09 апреля 1997 года и от 25 декабря 2003 года;

- переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 158 УК РФ на ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. № 26-ФЗ), по которой назначить 8 месяцев лишения свободы;

- снизить наказание по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением положений ч. 3 ст. 68 УК РФ до 1 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения окончательно назначить ему 1 год 10 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Терентьева А.Н.– без удовлетворения.

Председательствующий: Фурман Т.А.

Судьи: Курпас М.В.

Яворский В.А.