г.Смоленск 12 января 2012 года Судебная коллегия по уголовным делам Смоленского областного суда в составе: Председательствующего: Елизарова А.Р. Судей: Румянцевой И.М., Коваленко О.Ю. при секретаре Балалаевой Т.В. рассмотрела в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи кассационное представление старшего помощника прокурора Ленинского района г.Смоленска Тухватуллина Д.А., кассационные жалобы осужденного Чернышова А.Н., адвоката Лежнина И.И. на приговор Ленинского районного суда г.Смоленска от 15 ноября 2011 года, которым ЧЕРНЫШОВ , ранее судимый: - 23 мая 2011 года Ленинским районным судом г.Смоленска по ч.3 ст.30, ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, без штрафа; ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы, без штрафа. В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 9 лет лишения свободы, без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Осужденный содержится под стражей. Срок наказания постановлено исчислять с 15 ноября 2011 года, зачтено время содержания под стражей с 09 апреля по 14 ноября 2011 года. Приговор Ленинского районного суда г.Смоленска от 23 мая 2011 года постановлено исполнять самостоятельно. Приговором суда решена судьба вещественных доказательств. Заслушав доклад судьи Смоленского областного Румянцевой И.М., выступления прокурора Кузуб Л.Н. в поддержание доводов кассационного представления, осужденного Чернышова А.Н., адвоката Лежнина И.И., подержавших доводы кассационных жалоб, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: По приговору суда Чернышов А.Н. признан виновным в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере; приготовлении к сбыту наркотических средств в особо крупном размере. Преступления совершены в г.Смоленске при изложенных в приговоре суда обстоятельствах. В судебном заседании осужденный Чернышов А.Н. виновным себя признал частично. В кассационном представлении старший помощник прокурора Ленинского района г.Смоленска Тухватуллин Д.А., не оспаривая выводы суда о виновности осужденного и правильности правовой оценки его действий по факту приготовления к сбыту наркотических средств в особо крупном размере, ставит вопрос об изменении приговора суда в части квалификации его действий по ч.2 ст.228 УК РФ. Указывает, что судом не установлено время и место приобретения наркотика, в связи с чем, по данному эпизоду осуждения подлежит исключению квалифицирующий признак - незаконное приобретение наркотического средства, а назначенное Чернышову А.Н. наказание по совокупности преступлений в виде лишения свободы – снижению на 1 месяц. В кассационной жалобе адвокат Лежнин И.И. в интересах осужденного считает приговор суда незаконным и необоснованным. Указывает, что Чернышов А.Н., являясь наркозависимым лицом, пришел в подъезд дома для того, чтобы употребить спрятанный там наркотик. В момент его задержания наркотическое средство находилось за ящиком в подъезде. Никаких действий, направленных на сбыт наркотика Чернышов А.Н. не предпринимал. Показания свидетеля о том, что Чернышов А.Н. продает наркотики, носят предположительный характер и являются его домыслами, в связи с чем, не могут быть положены в основу приговора. Кроме того, очевидцем совершенного преступления не являлся. Других доказательств виновности Чернышова А.Н. в приготовлении к сбыту наркотических средств по делу не имеется, в связи с чем, считает, что его действия по данному эпизоду осуждения должны быть переквалифицированы на ч.2 ст.228 УК РФ. Обращает внимание на то, что Чернышов А.Н. как в ходе предварительного следствия, так и в судебном заседании давал признательные показания, которые впоследствии были положены в основу обвинительного приговора, что, по мнению адвоката, свидетельствует об активном способствовании осужденного в раскрытии преступлений. Указывает, что Чернышов А.Н. ранее не судим, по месту жительства характеризуется удовлетворительно, имеет молодой возраст, учится в ПУ . Просит приговор суда отменить, либо применить к осужденному положения ст.64 УК РФ, назначив тому наказании ниже низшего предела. В кассационной жалобе осужденный Чернышов А.Н. выражает несогласие с приговором суда в части квалификации его действий. Указывает, что действия лица в отношении одного и того же наркотического средства, совершенные без цели и с целью его сбыта не могут быть квалифицированы по совокупности преступлений. Доказательств его вины в незаконном приобретении и сбыте наркотических средств по делу не имеется. Показания свидетеля голословны и ничем объективно не подтверждены. Утверждает, что он действовал в качестве посредника в приобретении наркотика его братом, содержащимся в следственном изоляторе, за что от последнего получал денежные средства на расходы, связанные с приобретением наркотика и его транспортировкой, в связи с чем, полагает, что его действия по данному эпизоду осуждения должны быть квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ. Кроме того, указывает, что суд при назначении наказания по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ не применил к нему положения ст.66 УК РФ. Просит приговор суда отменить. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, кассационного представления, судебная коллегия находит, что обвинительный приговор по делу подлежит отмене по следующим основаниям. В соответствии со ст. 381 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения судом кассационной инстанции являются такие нарушения уголовно – процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных настоящим Кодексом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого судебного решения. Согласно ст. 259 УПК РФ в ходе судебного заседания ведется протокол, в котором отражается весь ход судебного разбирательства по уголовному делу. В соответствии с п. 10,11 части 3 данной статьи в протоколе судебного заседания указываются подробное содержание показаний, а также вопросы, задаваемые допрашиваемым, и их ответы. Эти требования судом при рассмотрении уголовного дела в отношении Чернышова А.Н. не соблюдены. Выводы суда должны основываться на исследованных надлежащим образом в судебном заседании доказательствах. В приговоре как на доказательство вины осужденного, в частности, содержится указание на показания свидетеля в суде и на предварительном следствии. Однако в протоколе судебного заседания практически отсутствуют показания свидетеля, данные им в судебном заседании. Не ясно последовательны ли его показания, если нет, то в какой части они не соответствуют его показаниям на предварительном следствии. Судебная коллегия лишена возможности дать оценку выводу суда о критическом отношении к показаниям свидетеля относительно его неосведомленности о намерениях Чернышова А.Н. перебросить наркотик на территорию СИЗО. В деле имеется подписка свидетеля ., однако из протокола судебного заседания не видно, разъяснялись ли ему судом его обязанности в судебном заседании и ответственность за дачу заведомо ложных показаний и за отказ от дачи показаний. Указанная неполнота протокола судебного заседания свидетельствует о существенном нарушении уголовно – процессуального закона, влекущем отмену судебного решения и направление дела на новое судебное рассмотрение. При новом судебном рассмотрении суду необходимо устранить нарушения уголовно – процессуального закона, принять меры к вынесению законного, обоснованного, справедливого решения, в том числе с учетом доводов кассационных жалоб и кассационного представления. С учетом характера предъявленного Чернышову А.Н. обвинения, данных об его личности и разумных оснований для осуществления уголовного преследования, судебная коллегия избирает ему меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 01 месяца, то есть до 12 февраля 2012 года. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 379 и 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Приговор Ленинского районного суда г.Смоленска от 15 ноября 2011 года в отношении ЧЕРНЫШОВА отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе судей. Избрать Чернышову , , меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 1 месяц, то есть до 12 февраля 2012 года. Председательствующий: А.Р. Елизаров Судьи: И.М. Румянцева О.Ю. Коваленко