Судья Мацкив Л.Ю. Дело № 33 – 3835
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
14 декабря 2010 года г. Смоленск
Судебная коллегия по гражданским делам Смоленского областного суда в составе:
председательствующего Зубаровской С.В.
судей: Дмитриевой Г.И., Калининой А.В.,
рассмотрев в открытом судебном заседании дело по кассационной жалобе ООО «...» на решение Ленинского районного суда г. Смоленска от 11 октября 2010 года,
установила:
Прокурор Руднянского района Смоленской области в интересах неопределенного круга лиц обратился в суд с требованием к ООО «...», ООО «К» и ООО «Р» о признании незаконной и прекращении деятельности ООО «...» по организации и проведению азартных игр, ссылаясь на то, что прокурорской проверкой установлено, что ООО «...» по адресу: ... в нарушение действующего законодательства организует и проводит азартные игры в указанном помещении под видом «Интернет-кафе» с использованием игровых автоматов, деятельность которых на территории Смоленской области запрещена. По указанному адресу функционирует зал с игровым оборудованием, не оснащенным купюроприемником, в котором ответчик проводит бестиражную стимулирующую лотерею «Календарь удачи». Согласно условиям проведения, данная лотерея проводится с целью стимулирования продаж полиграфической продукции - карманных календарей. Документов, разрешающих ООО «...» проведение азартных игр, не имеется. Проводимая лотерея не является стимулирующей, поскольку оборудование для проведения лотереи является игровыми аппаратами.
В судебном заседании представитель истца по доверенности - помощник прокурора Ленинского района г. Смоленска Оленева Е.Е. требования поддержала в полном объеме.
Ответчики, надлежаще извещенные о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание явку представителей не обеспечили.
Обжалуемым решением деятельность ООО «...», по организации и содержанию игровых автоматов, осуществляемая по адресу: ... признана незаконной.
На ООО «...» возложена обязанность прекратить деятельность по адресу: ... по организации и содержанию игровых автоматов. С ООО «...» в доход МО г. Смоленска взыскана госпошлина 400 руб.
В кассационной жалобе ООО «...» просит отменить решение, считая его незаконным
Заслушав доклад судьи Дмитриевой Г.И., объяснения представителя ООО «...» - Кругликова К.М., проверив решение суда исходя из доводов кассационной жалобы, судебная коллегия находит решение суда правильным.
В соответствии с ч. 1 ст. 5 Федерального закона РФ от 29.12.2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.
С 1 июля 2009 г. в России прекратили действовать игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов), не имеющие разрешения на организацию и проведение азартных игр в игорной зоне (п. 9 ст. 16 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ)
Из материалов дела следует, что ООО «...» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц (дата) г. по адресу: ..., основным видом экономической деятельности которого, согласно выписке из ЕГРЮЛ, является деятельность в области документальной электросвязи, дополнительная розничная торговля в неспециализированных магазинах пищевыми продуктами, включая напитки и табачные изделия в специализированных магазинах, фармацевтическими, медицинскими, косметическими и парфюмерными товарами, подготовка к продаже, покупка и продажа собственного недвижимого имущества, сдача в наем собственного недвижимого имущества.
ООО «К», ООО «Р» зарегистрированы по тому же адресу.
Уставом ООО «...» целями и видами деятельности указана деятельность, в том числе - по организации и проведении азартных игр.
На основании агентского договора от (дата) г., заключенного между ООО «Р» и ООО «...», последнее приняло на себя обязательства по осуществлению розничной продажи принадлежащей ООО «Р» полиграфической продукции (карманные календари) и проведением стимулирующей лотереи «Календарь удачи.
ООО «...», являясь оператором проведения стимулирующей лотереи, организатором которой выступает ООО «Р», в помещении последнего под наименованием «Интернет-кафе» по адресу: ... осуществлял деятельность по проведению игр на игровых автоматах без купюроприемников с использованием оборудования «Золотого азарта», производителем которого является ООО «К».
Прокурорской проверкой от 27.07.2010 г. установлено, что в помещении «Интернет-кафе» организовано проведение комбинированной, региональной негосударственной стимулирующей лотереи Смоленской области «Календарь удачи» (внесена в государственный реестр региональных лотерей Смоленской области 25.12.2009 г., государственный регистрационный номер региональной негосударственной лотереи - сер. Н367С, № 00023) с использованием игрового оборудования (автоматов), в которых отсутствует купюроприемник, т.е. фактически осуществляется деятельность по организации азартных игр, которая на территории Смоленской области запрещена.
Оценив представленные сторонами доказательства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что под видом проведения стимулирующей лотереи фактически организована азартная игра, поскольку участник лотереи приобретает за плату полиграфическую продукцию с нанесенным на него номиналом, за счет которого участнику лотереи оператором лотерейного клуба на лотерейное оборудование ставится начальное количество призовых очков.
В данной ситуации действия игрока по покупке полиграфической продукции с заведомо для него несоразмерно завышенной ценой на данную продукцию и действия оператора так называемого лотерейного клуба по информированию игрока о предстоящем переносе стоимости полиграфической продукции в качестве начального количества призовых очков на оборудование, правилах игры и получения возможного выигрыша, суд обоснованно определил как достигнутое между участником азартной игры и ее организатором соглашение, основанное на риске о выигрыше по правилам, установленным организатором азартной игры. В дальнейшем участник лотереи с помощью имеющихся на игровом оборудовании приспособлений (клавиши, рычаги) участвует в игре, смысл которой заключается в наборе определенного количества призовых очков. Полученные очки участник по устному заявлению получает в денежном эквиваленте.
Таким образом, участнику игры заранее известно о несоразмерно завышенной цене полиграфической продукции, которая дает право игры на лотерейном оборудовании. Участник игры заинтересован в выигрыше призовых очков на данном оборудовании, так как они в дальнейшем принимаются в расчет и выдаются на руки участнику игры в денежном выражении. Соответственно, заведомо участник игры заинтересован в приобретении за денежные средства полиграфической продукции, чтобы в дальнейшем в результате игры на игровом оборудовании увеличить количество призовых очков и как следствие получить на руки денежный выигрыш.
То есть деятельность ООО «...» направлена именно на организацию азартных игр - основанного на риске соглашения о выигрыше, заключенного двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; на игровом автомате – это игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (Пункты 1 и 18 ст.4ФЗ от 29.12.2006 N 244-ФЗ).
При этом в соответствии с абз. 8 письма Министерства Финансов РФ от 07.04.2008 года № 05-03-08/19, изданного по вопросу определения требований, предъявляемых к лотерейному оборудованию, а также усиления контроля за проведением всероссийских стимулирующих лотерей, игровой автомат без устройства для приема и выдачи денежных знаков, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.
В то же время деятельность ООО «...» не связана с проведением лотереи.
Статьей 2 п. 1 Федерального закона РФ № 138-ФЗ «О лотереях» от 11.11.2003 г. определено, что лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.
Согласно п. 14 ст. 2 ФЗ «О лотереях» лотерейное оборудование - оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.
Суд, установив фактические обстоятельства, касающиеся механизма и последовательности действий участника (игрока) и оператора лотерейного клуба, сопоставив их с условиями проведения стимулирующей лотереи «Календарь удачи», дал им надлежащую оценку с точки зрения вышеназванных норм права, и пришел к правильному выводу о том, что эта деятельность направлена на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участником игры; что в качестве лотерейного оборудования используются игровые автоматы, обладающие необходимым признаком игрового автомата - определением случайным образом выигрыша, являющегося результатом азартной игры; что приобретение участником игры товара по несоразмерно завышенной цене, дающее право игры на предоставляемом оборудовании, свидетельствует о возмездности договора между участником лотереи и ее организатором.
С учетом изложенного, выводы суда о том, что в указанном «Интернет-кафе» под видом лотерейного клуба, реализующего стимулирующую лотерею, фактически осуществляется деятельность по организации азартных игр с использованием игровых автоматов на территории ... района (документы на которые у ООО «...» отсутствуют), которая на территории Смоленской области запрещена, являются правомерными. В связи с чем, суд обоснованно удовлетворил заявленные требования.
При этом доводы представителя ООО «...» о том, что ответчиком нарушений действующего законодательства не допущено, суд обоснованно не принял во внимание. В нарушение требований Федерального закона «О лотереях» и правил проведения стимулирующей лотереи «Календарь удачи», при организации и проведении стимулирующей лотереи «Календарь удачи» ООО «...» не сформировало призовой фонд лотереи, не осуществляет розыгрыш призового фонда лотереи, то есть на имеющемся оборудовании осуществляется проведение азартных игр. Также не создана тиражная комиссия для проведения розыгрышей призового фонда лотереи, акты и официальные таблицы результатов проведения тиражей не составляются, результаты розыгрышей призового фонда каждого тиража не публикуются в средствах массовой информации.
Ссылка ответчика в жалобе на то обстоятельство, что судом не дана какая-либо оценка надлежащего правового статуса других ответчиков привлеченных к участию в деле, не может повлиять на существо рассматриваемого спора, поскольку в исковом заявлении требования к ООО «Р» и ООО «К» прокурором не заявлялись. Данное обстоятельство не нарушает права ООО «...».
Судом правильно определены обстоятельства, имеющие значение для дела, доказательства оценены в соответствии с положениями ст.67 ГПК РФ, правильно применены нормы материального права, нарушений процессуальных норм, которые могут повлечь отмену решения суда, не допущено, то и оснований, которые могут поставить под сомнение правильность решения суда, не имеется.
Руководствуясь ст.ст. 361, 366 ГПК РФ, судебная коллегия
определила:
решение Ленинского районного суда г. Смоленска от 11 октября 2010 года оставить без изменения, а кассационную жалобу ООО «...» – без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи: