КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

13 октября 2011 года г. Саратов

Судебная коллегия по уголовным делам Саратовского областного суда в составе:

председательствующей Изотьевой Л.С.,

судей Дьяченко О.В., Шатовой Т.И.,

при секретаре Красновой А.Р.,

с участием прокурора Яшкова Г.А.,

адвоката Прошаковой Т.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным жалобам осужденного Базарбаева Ё.М. и его защитника Филатова В.Н. на приговор Ершовского районного суда Саратовской области от 4 августа 2011 года, которым

Базарбаев Ё.М., *** рождения, уроженец и житель *** не судимый, -

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа, по ч. 2 ст. 188 УК РФ к 4 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 8 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Принято решение о конфискации в доход государства вещественного доказательства автомашины ***, принадлежащей Базарбаеву Ё.М.

Заслушав доклад судьи Дьяченко О.В., пояснения адвоката Прошаковой Т.С., поддержавшей доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Яшкова Г.А., полагавшего приговор изменить, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Базарбаев Ё.М. признан виновным в незаконной перевозке наркотического средства в особо крупном размере – героина, массой 4538 грамм, а также в совершении контрабанды, то есть перемещении через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств, с сокрытием от таможенного контроля.

Преступления совершены 17 мая 2011 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Базарбаев Ё.М., указывая, что вину он признал полностью, в содеянном раскаялся, написал явку с повинной, активно способствовал раскрытию преступления, имеет на иждивении троих малолетних детей, преступления совершил в связи с тяжелым материальным положением, просит приговор изменить, применить ст. 64 УК РФ, снизить срок наказания.

В кассационной жалобе адвокат Филатов В.Н., полагая, что действия Базарбаева Ё.М. необоснованно были квалифицированы судом по ч. 2 ст. 228 УК РФ, поскольку умысел у него был направлен только на незаконное перемещение данного наркотического средства через таможенную границу РФ, а также считая, что ему было назначено чрезмерно суровое наказание без учета смягчающих наказание обстоятельств, ставит вопрос об отмене приговора. Не согласен также с решением суда в части конфискации в доход государства автомашины ***, принадлежащей Базарбаеву Ё.М.

В возражениях государственный обвинитель Логинов П.В., считая приговор законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, кассационные жалобы осужденного Базарбаева Ё.М. и его защитника Филатова В.Н. - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и возражений, судебная коллегия приходит к следующему.

Вина Базарбаева Ё.М. в незаконной перевозке наркотического средства в особо крупном размере – героина, массой 4538 грамм, а также в совершении контрабанды, то есть перемещении через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств, с сокрытием от таможенного контроля, установлена и подтверждается доказательствами, исследованными в ходе судебного заседания, в частности: показаниями самого Базарбаева Ё.М., который не отрицал, что на автомобиле *** перевез через таможенную границу Российской Федерации из Республики Узбекистан наркотическое средство, которое было спрятано в переднем и заднем бамперах автомашины; показаниями сотрудников *** таможенного поста Х.С.А., Г.И.Н. и С.С.В. об обнаружении на международном автомобильном пункте пропуска *** в заднем и переднем бамперах автомобиля *** под управлением гражданина *** Базарбаева Ё.М. 6 свертков с веществом; показаниями понятых Ш.В.А. и Ш.Н.И., в присутствии которых на таможенном посту из автомобиля были изъяты 6 свертков с веществом; протоколом осмотра автомобиля ***, регистрационный знак ***, согласно которого при демонтаже заднего бампера были обнаружены 4 свертка с веществом, а при демонтаже переднего бампера обнаружены 2 свертка с веществом; справкой об исследовании и заключением эксперта, установившими, что изъятое из автомобиля Базарбаева Ё.М. вещество является наркотическим средством – героином, суммарной массой 4538 грамм, а также другими доказательствами, приведенными в приговоре.

Суд всесторонне и объективно исследовал обстоятельства содеянного осужденным, проверил представленные доказательства, проанализировал их в приговоре и, оценив в совокупности, пришел к обоснованному выводу о виновности Базарбаева Ё.М. в незаконной перевозке наркотического средства в особо крупном размере, а также в совершении контрабанды, то есть перемещении через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств, с сокрытием от таможенного контроля, правильно квалифицировал его действия по ч. 2 ст. 228 УК РФ и ч. 2 ст. 188 УК РФ, убедительно мотивировал свои выводы в приговоре.

В основу приговора положены допустимые, собранные с соблюдением норм процессуального закона, доказательства, которые соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Доводы стороны защиты о том, что Базарбаев Ё.М. необоснованно осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ, так как его действия, связанные с перевозкой наркотика охватывались ч. 2 ст. 188 УК РФ, являются несостоятельными.

Как правильно было указано судом в приговоре, по смыслу закона, в тех случаях, когда лицо наряду с перемещением через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств совершает иные действия, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, содеянное им подлежит дополнительной квалификации по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 188 УК РФ и соответствующей статье УК РФ, предусматривающей ответственность за незаконный оборот наркотиков.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Как усматривается из обвинительного заключения, органы предварительного следствия наряду с другими смягчающими наказание Базарбаева Ё.М. обстоятельствами указали его явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию совершенных им преступлений.

Между тем, явка с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления судом было признано только при назначении наказания за контрабанду наркотических средств.

При этом, суд в нарушение требований ст. 307 УПК РФ, обязывающей суды мотивировать свои решения по всем разрешаемым при постановлении приговора вопросам, в число которых в соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 299 УПК РФ входят обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, не исследовал и не указал в приговоре, на каком основании явка с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления не были признаны смягчающими обстоятельствами при назначении Базарбаеву Ё.М. наказания за незаконную перевозку наркотических средств.

В этой связи, коллегия считает необходимым в силу требований п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ признать в качестве смягчающих наказание Базарбаева Ё.М. обстоятельств за незаконную перевозку наркотических средств в особо крупном размере его явку с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

При таких обстоятельствах, в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60 и 61 УК РФ, коллегия считает необходимым смягчить назначенное ему наказание как по ч. 2 ст. 228 УК РФ, так и по совокупности преступлений.

При этом признание смягчающими обстоятельствами явки с повинного и активного способствование раскрытию и расследованию преступления не свидетельствует о добровольной сдаче наркотических средств, поскольку наркотики были обнаружены и изъяты при задержании Базарбаева Ё.М.

Оснований для признания смягчающих наказание обстоятельств исключительными и применении правил ст. 64 УК РФ, о чем просит осужденный в жалобе, судебная коллегия не усматривает.

Доводы кассационной жалобы о том, что суд незаконно принял решение о конфискации в доход государства автомобиля ***, принадлежащего Базарбаеву Ё.М., являются несостоятельными, поскольку в силу требований п. «г» ч. 1 ст. 104.1 УК РФ, п. 1 ч. 3 ст. 81 УК РФ орудия преступления, в данном случае автомобиль, используемый для сокрытия наркотических средств, подлежат конфискации в доход государства.

Учитывая изложенное и руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Ершовского районного суда Саратовской области от 4 августа 2011 года в отношении Базарбаева Ё.М. изменить.

Признать в качестве смягчающих наказание Базарбаева Ё.М. обстоятельств по эпизоду незаконной перевозки наркотических средств без цели сбыта в особо крупном размере – явку с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Смягчить назначенное Базарбаеву Ё.М. по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание до 4 (четырех) лет 11 (одиннадцати) месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 228 УК РФ и ч. 2 ст. 188 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Базарбаеву Ё.М. 7 (семь) лет 11 (одиннадцать) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующая

Судьи коллегии