<данные изъяты> Дело № 22-5629 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 1 декабря 2011 года г. Саратов Судебная коллегия по уголовным делам Саратовского областного суда в составе: председательствующего Угрушева В.Н., судей коллегии Мыльниковой И.П., Чаплыгиной Т.А., при секретаре Красновой А.Р., с участием прокурора Христосенко П.Г., адвокатов Прошаковой Т.С., рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденной Серовой Н.В., кассационному представлению прокурора Аркадакского района Саратовской области Бисерова В.А. на приговор Аркадакского районного суда Саратовской области от 21 сентября 2011 года, которым Серова Н.В., родившаяся <дата> в <адрес>, не работавшая, проживавшая по адресу: <адрес>, ранее не судимая, осуждена по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 24 мая 2011 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 8 июня 2011 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч.3 ст.30 - п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 28 июня 2011 года) к 3 годам лишения свободы, без штрафа. В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно определено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Заслушав доклад судьи Мыльниковой И.П., выступление адвоката Прошаковой Т.В., поддержавшей доводы жалобы, выслушав мнение прокурора Христосенко П.Г., полагавшего, что приговор необходимо изменить, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Серова Н.В. признана виновной в покушениях на незаконный сбыт наркотического средства - дезоморфина массой 0,240 грамма и 0,265 грамма 24 мая, 8 июня 2011 года, а также в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - дезоморфина в крупном размере массой 0, 265 грамма 28 июня 2011 года, совершенных в г. Аркадаке Саратовской области при обстоятельствах, указанных в приговоре. В кассационном представлении по измененным основаниям прокурор Аркадакского района Саратовской области Бисеров В.А. полагает, что приговор подлежит изменению. Действия Серовой Н.В. необходимо квалифицировать как изготовление дезоморфина, по эпизодам от 24 мая, 8 июня 2011 года прекратить за отсутствием состава преступления, а по эпизоду 28 июня 2011 года квалифицировать по ч.1 ст.228 УК РФ и назначить справедливое наказание. В кассационной жалобе осужденная Серова Н.В. считает, что судом нарушены её права матери, не учтены следующие обстоятельства: раскаяние в содеянном, нахождение у неё на иждивении малолетней дочери, которая сейчас находится у родителей её мужа, находящихся в преклонном возрасте и нуждающихся в помощи, поскольку муж ФИО2 не может заниматься воспитанием дочери, ведет аморальный образ жизни, состоит на учете у врача - нарколога, продолжает употреблять наркотики. Просит с учетом изложенного отсрочить исполнение приговора до достижения дочери 14 - летнего возраста. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, кассационного представления, судебная коллегия судебная коллегия приходит к следующему. Вина Серовой Н.В. подтверждается: - показаниями Серовой Н.В., о том, что 24 мая, 8 и 28 июня 2011 года на просьбу ФИО1 об изготовлении для него дезоморфина, она ответила согласием и купила на деньги последнего в аптеке лекарственные препараты и изготовила в тот же день наркотик, который она часть оставила себе, часть передала ФИО1; - показаниями свидетеля ФИО1 о том, что 24 мая, 8 и 28 июня 2011 года он под контролем правоохранительных органов обратился к Серовой, которая изготавливала наркотическое средство - дезоморфин, с просьбой об изготовлении и передаче ему наркотика. Серова согласилась и на его деньги купила в аптеке необходимые для изготовления наркотика лекарственные препараты, изготовила и передала ему наркотик, который он выдавал сотрудникам милиции; - показаниями свидетелей ФИО3 - сотрудника милиции о производстве «проверочных закупок» наркотических средств 24 мая, 8 и 28 июня 2011 года; - актами выдачи ФИО1 наркотических средств от 24 мая, 8 и 28 июня 2011 года; - другими доказательствами, приведенными в приговоре. В соответствии со ст. 88 УПК РФ суд первой инстанции оценил как каждое доказательство в отдельности, так и все доказательства в совокупности, правильно признав их допустимыми и полученными с соблюдением норм уголовно-процессуального закона. Показания свидетелей соответствуют протоколу судебного заседания, подробно проанализированы судом и обоснованно положены в основу приговора. Оценка этих показаний судом дана полная и правильная, и осужденной не оспаривается. Судом обоснованно установлено, что Серова Н.В. совершила незаконный оборот наркотических средств. Вместе с тем, из материалов уголовного дела следует, что Серова Н.В. не отрицала, что наркотические средства изготавливала в своей квартире по просьбе ФИО1, часть наркотического средства оставляла у себя дома, часть отдавала ФИО1 В судебном заседании свидетель ФИО1 показал о том, что в мае 2011 года Серова Н.В. у себя дома изготавливала из ингредиентов, которые он принес с собой, дезоморфин. 24 мая, 8 и 28 июня 2011 года Серова по его просьбе изготавливала у себя дома для него дезоморфин. Как усматривается из материалов дела, ФИО1 самостоятельно обратился в правоохранительные органы с информацией об изготовлении Серовой Н.В. дезоморфина, действуя в рамках оперативно-розыскного мероприятиЯ, он просил Серову изготовить для него наркотическое средство, передав 300 рублей на ингредиенты. Изготовленный Серовой Н.В. дезоморфин ФИО1 передавал сотрудникам милиции. Указанные обстоятельства, изложенные в показаниях свидетеля ФИО1 и признанные судом достоверными, подтверждают тот факт, что Серова действовала по просьбе и в интересах ФИО1, выступавшего в роли покупателя при проведении оперативно-розыскного мероприятия. При этом ФИО1 был осведомлен о том, что наркотического средства у Серовой Н.В. нет, как нет и соответствующих ингредиентов для его изготовления. Передача Серовой Н.В. изготовленного при установленных судом обстоятельствах наркотического средства не может расцениваться как его сбыт. При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает необходимым действия Серовой Н.В. по эпизоду от 28 июня 2011 года переквалифицировать с ч.3 ст.30 - п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст. 228 УК РФ - незаконное изготовление наркотического средства - дезоморфина, в крупном размере, массой 0,624 грамма. При определении наказания Серовой Н.В. с учетом переквалификации ее действий судебная коллегия принимает во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, обстоятельства, характеризующие ее личность и смягчающие наказание. Оснований для применения к Серовой Н.В. ст.ст. 73, 82 УК РФ судебная коллегия не усматривает. В соответствии с п. «а» ч.1 ст. 58 УК РФ наказание в виде лишения свободы Серовой Н.В. подлежит отбытию в колонии-поселении. В соответствии со ст.228 УК РФ уголовная ответственность за незаконное изготовление наркотического средства наступает лишь при крупном размере изготовленного наркотического средства. В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 7 февраля 2006 года N 76 наркотическое средство дезоморфин составляет крупный размер свыше 0,5 граммов. Как усматривается из материалов дела, Серова Н.В. изготовила дезоморфин в 25 мая 2011 года - 0,240 г., а 8 июня 2011 года - 0,265 г., что не образует крупный размер. При таких обстоятельствах, с учетом пределов судебного разбирательства, в деяниях Серовой Н.В. отсутствует состав преступления, а усматриваются признаки административного правонарушения, предусмотренного ст.6.8 КоАП РФ. Руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Аркадакского районного суда Саратовской области от 21 сентября 2011 года в отношении Серовой Н.В. в части осуждения по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.228.1, ч.3 ст.30 - ч.1 ст.228.1 УК РФ за действия, совершенные 24 мая и 8 июня 2011 года отменить, дело прекратить за отсутствием в ее действиях состава преступлений на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ. Этот же приговор изменить: - переквалифицировать действия Серовой Н.В. по эпизоду от 28 июня 2011 года с ч.3 ст.30 - п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст. 228 УК РФ, по которой назначить ей наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в колонии - поселении. В остальном этот приговор оставить без изменения. <данные изъяты> <данные изъяты>