Судья Беликова О.В. Дело №22-5977 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 22 декабря 2011 года город Саратов Судебная коллегия по уголовным делам Саратовского областного суда в составе: председательствующего Морхова С.И., судей коллегии: Матюшенко О.Б. и Тарасова И.А., с участием: прокурора Степанова Д.П., при секретаре Волчкове К.С., а также осужденного Лубенцов Н.А. и адвоката Прошаковой Т.С. (в интересах осужденного Лубенцов Н.А.), рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Лубенцов Н.А. на приговор Красноармейского городского суда Саратовской области от 22 сентября 2011 года, которым Лубенцов Н.А., <данные изъяты> судимый: - 20 октября 2005 года приговором Красноармейского городского суда Саратовской области по ч3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожденный 18 апреля 2008 года по отбытию наказания; - 30 августа 2008 года по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Красноармейского района Саратовской области по ч.1 ст. 109 УК РФ (с учетом постановления президиума Саратовского областного суда от 29 июля 2009 года) к 1 году 2 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; по постановлению Красноармейского городского суда Саратовской области от 24 августа 2009 года условное осуждение по приговору от 30 августа 2008 года отменено и назначено наказание в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы, освобожденный 14 июля 2010 года по отбытию наказания; - 12 января 2011 года приговором мирового судьи судебного участка № 1 Красноармейского района Саратовской области по ч.1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год, - осужден по п.п. «а,б» ч.2 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ № 26 от 07 марта 2011 года) к 1 году 8 месяцам лишения свободы. На основании ч.5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение Лубенцов Н.А. по приговору мирового судьи судебного участка №1 Красноармейского района Саратовской области от 12 января 2011 года и в соответствии ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию по настоящему приговору частично присоединено не отбытое наказание по предыдущему наказанию и по совокупности приговоров окончательно определено наказание в виде 1 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Этим же приговором осужден Некорыстов Д.Г., уголовное дело в отношении которого судом кассационной инстанции не рассматривается. Заслушав доклад судьи Матюшенко О.Б., выступления осужденного Лубенцов Н.А. и адвоката Прошаковой Г.С., поддержавших доводы кассационной жалобы осужденного о несправедливости приговора, а также мнение прокурора Степанова Д.П. об изменении приговора, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Лубенцов Н.А. признан виновным в краже, то есть в тайном хищении чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору с незаконным проникновением в помещение. Преступление им совершено 23 июля 2011 года в городе Красноармейске Саратовской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Лубенцов Н.А., не оспаривая доказанности своей вины и правильности квалификации своих действий, выражает несогласие с приговором в части назначенного наказания, считая его несправедливым, и просит приговор в этой части изменить. Считает, что суд при назначении наказания не в полной мере принял во внимание смягчающие обстоятельства, а также данные о его личности и влияние наказания на условия жизни его семьи. Просит учесть, что на его иждивении находятся малолетний ребенок, гражданская супруга и больная мать. Обращает внимание, что потерпевшие не настаивали на его строгом наказании. Просит не лишать его свободы и назначить ему наказание с применением ст. 64 УК РФ. В возражениях на кассационную жалобу осужденного, государственный обвинитель Петров А.А., опровергая доводы автора жалобы о несправедливости приговора, просит оставить его без изменения, а кассационную жалобу Лубенцов Н.А. - без удовлетворения. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, дополнения к ним и возражения государственного обвинителя, судебная коллегия приходит к следующему. Уголовное дело в отношении Лубенцов Н.А. по его ходатайству рассмотрено в особом порядке судебного производства, предусмотренном главой 40 УПК РФ, с соблюдением требований ст.ст. 314 - 316 УПК РФ. При этом суд пришел к правильному выводу о том, что обвинение, с которым согласился осужденный, обоснованно, подтверждено доказательствами, собранными по уголовному делу, и постановил обвинительный приговор. Судом были выполнены все необходимые условия о применении особого порядка принятия судебного решения. Действия Лубенцов Н.А. по п.п. «а,б» ч.2 ст.158 УК РФ квалифицированы правильно, как тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение. Нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судебная коллегия не усматривает. Вместе с тем приговор подлежат изменению, по следующим основаниям. Согласно ст. 10 УК РФ уголовный закон, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу. Так, Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ в ч. 4 ст.74 УК РФ были внесены изменения, в соответствии с которыми, в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом. Как установил суд, Лубенцов Н.А., имеющим судимость за совершение преступления небольшой тяжести по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Красноармейского района Саратовской области от 12 января 2011 года, было совершено преступление средней тяжести, за которое он был осужден настоящим приговором. Вместе с тем, в указанном приговоре при решении вопроса об отмене условного осуждения по приговору от 12 января 2011 года суд необоснованно сослался при назначении наказания вместо ч.4 ст. 74 УК РФ на ч.5 ст. 74 УК РФ, предусматривающую обязательную отмену условного осуждения при совершении лицом тяжкого или особо тяжкого преступления. Таким образом, судом был неправильно применен уголовный закон. Однако с учетом установленных обстоятельств по делу, судебная коллегия считает возможным сохранить Лубенцов Н.А. условное осуждение, назначенное ему приговором мирового судьи судебного участка №1 Красноармейского района Саратовской области от 12 января 2011 года, в связи с чем исключить из резолютивной части приговора указания об отмене Лубенцов Н.А. условного осуждения по приговору от 12 января 2011 года и о назначении наказания по правилам ст.70 УК РФ. Приговор мирового судьи судебного участка №1 Красноармейского района Саратовской области от 12 января 2011 года в отношении Лубенцов Н.А. подлежит самостоятельному исполнению. Наказание Лубенцов Н.А. назначено с учетом требований ст. ст. 6, 60 УК РФ, с принятием во внимание характера и степени общественной опасности совершенного преступления, обстоятельств, характеризующих личность осужденного, смягчающих наказание обстоятельств, в том числе и указанные в кассационной жалобе Лубенцов Н.А., которые были учтены судом в полной мере, положений ч.7 ст. 316 УПК РФ, отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений, а также влияния наказания на исправление Лубенцов Н.А. и на условия жизни его семьи. Невозможность исправления осужденного без изоляции от общества суд подробно мотивировал в приговоре, и не соглашаться с данными выводами судебная коллегия оснований не находит, как и не находит оснований для применения ст. 64 УК РФ, поскольку каких-либо исключительных обстоятельств, влияющих на наказание, не усматривает. Исходя из изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Красноармейского городского суда Саратовской области от 22 сентября 2011 года в отношении Лубенцов Н.А. изменить: - исключить из резолютивной части приговора указание об отмене условного осуждения в соответствии с ч.5 ст. 74 УК РФ по приговору мирового судьи судебного участка №1 Красноармейского района Саратовской области от 12 января 2011 года и о назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров. В остальном приговор в части осуждения Лубенцов Н.А. по п.п. «а,б» ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима оставить без изменения. Председательствующий: Судьи коллегии: