Судья Милашов Ю.В. Дело № 22-6082

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Саратов 22 декабря 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Саратовского областного суда в составе:

председательствующей Изотьевой Л.С.,

судей Шатовой Т.И., Кобозева Г.В.,

с участием прокурора Шмидт Л.И.,

осужденного Кобзева О.Г.,

защитника Грищенко Е.А., представившей удостоверение № 2086 и ордер № 6240 от 08.12.2011 года,

при секретаре Дементьеве А.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу и дополнения к ней осужденного Кобзева О.Г. на приговор Ленинского районного суда г. Саратова от 05 октября 2011 года, по которому

Кобзев О.Г., <дата> года рождения, уроженец <адрес> Республики Украины, гражданин РФ, с неполным средним образованием, холостой, не работающий, зарегистрированный по адресу: <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>, не судимый,

осужден по ч.2 ст.162 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

Айбетов Н.Р., <дата> года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, со средним образованием, холостой, судимый 12 июля 2011 года Ленинским районным судом г.Саратова по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев,

осужден по ч.2 ст.162 УК РФ к 2 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, наказание по приговору Ленинского районного суда г.Саратова от 12 июля 2011 года постановлено исполнять самостоятельно.

Заслушав доклад судьи Изотьевой Л.С., выступления осужденного Кобзева О.Г. и его защитника Грищенко Е.А., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Шмидт Л.И., полагавшей приговор подлежащим изменению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Кобзев О.Г. и Айбетов Н.Р. признаны виновными в разбое, то есть нападении в целях хищения чужого имущества, совершенном с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, группой лиц по предварительному сговору, а Кобзев О.Г., кроме того, с применением предмета, используемого в качестве оружия.

Как установил суд, преступление совершено 23 июня 2011 года в г.Саратове при обстоятельствах, подробно изложенных в описательной части приговора.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Кобзев О.Г. выражает несогласие с приговором, считает его чрезмерно суровым; утверждает, что суд не в полной мере учел данные о его личности, условия жизни его семьи, положительные характеристики по месту службы, инвалидность матери и наличие малолетнего брата; с учетом мнения потерпевшего, который просил не изолировать его от общества, просит назначить наказание, не связанное с лишением свободы; ссылается на то, что приговор не отвечает требованиям ст.307 УПК РФ; указывает, что суд необоснованно принял во внимание его показания, данные им на следствии и не подтвержденные в суде; обращает внимание на то, что на изъятом кирпиче не обнаружены его отпечатки пальцев и потожировые следы; считает, что следствием неправильно установлено, что орудием преступления является изъятый кирпич; отмечает, что осмотр места происшествия проводился в ночное время, а понятыми были знакомые потерпевшего; просит приговор отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного и дополнений к ней, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности осужденных Кобзева О.Г. и Айбетова Н.Р. в совершении преступления в отношении Г.С. и Р.В. соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на совокупности проверенных в судебном заседании доказательств, получивших надлежащую оценку в приговоре.

Так, из показаний потерпевшего Р.В. следует, что 23 июня 2011 года он с Г.С. проходил мимо ранее незнакомых Кобзева О.Г. и Айбетова Н.Р., которые после окончания между ними словесного конфликта догнали их, Айбетов Н.Р. отвел Г.С. в сторону и несколько раз ударил кулаками в область головы, отчего последний упал на землю; затем он, Р.В., почувствовал два удара по голове сзади, от которых потерял сознание, а когда очнулся, то увидел, как Кобзев О.Г. и Айбетов Н.Р. вместе обыскивают его карманы, при этом кто-то из них сказал, что у Г.С. в кармане только 5 рублей; после ухода осужденных он, Р.В., обнаружил, что у него похищено имущество на общую сумму 21950 рублей.

Потерпевший Г.С. дал аналогичные показания о начале совершения осужденными преступных действий в отношении него и Р.В., пояснив, что Айбетов Н.Р., отведя его в сторону, стал неожиданно наносить ему удары в область головы, от которых он испытал физическую боль и упал.

Суд обоснованно принял во внимание и положил в основу приговора показания потерпевших Р.В. и Г.С., поскольку они последовательны, согласуются между собой, а также с другими доказательствами по делу: протоколом осмотра места происшествия, в ходе которого был обнаружен и изъят камень с наслоением вещества красно-бурого цвета; заключением судебно-биологической экспертизы, согласно выводам которой на изъятом в ходе осмотра места происшествия камне найдена кровь человека В2МN, что не исключает возможное происхождение этой крови от Р.В., происхождение крови от Г.С., Кобзева О.Г., Айбетова Н.Р. исключается, ввиду иной групповой принадлежности; заключением судебно-медицинской экспертизы, согласно выводам которой, у Р.В. имелись телесные повреждения в виде ушибленной раны в левой теменной затылочной области, кровоподтека и ссадины в правой затылочной области, которые возникли от действия тупого твердого предмета, возможно 23 июня 2011 года и расцениваются как не причинившие вреда здоровью; протоколом осмотра изъятого в ходе выемки у Айбетова Н.Р. сотового телефона, а также другими исследованными в ходе судебного следствия доказательствами, подробно изложенными в приговоре.

Кроме того, из исследованных в судебном заседании в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона показаний Кобзева О.Г. и Айбетова Н.Р., данных ими в ходе предварительного следствия при допросе в качестве подозреваемых, следует, что и Кобзев О.Г., и Айбетов Н.Р. указывали о нанесении Кобзевым О.Г. Р.В. двух ударов по голове найденным там же камнем.

Указанные показания Кобзева О.Г. и Айбетова Н.Р. обоснованно были приняты судом во внимание, поскольку они получены в присутствии защитника, с соблюдением норм уголовно-процессуального закона, при этом подозреваемые предупреждались о том, что они не обязаны свидетельствовать против себя, и что данные показания могут быть использованы в суде в качестве доказательств, в том числе и при их отказе от этих показаний.

Измененным в судебном заседании показаниям Кобзева О.Г. и Айбетова Н.Р. в приговоре дана надлежащая оценка.

Положенные судом в основу приговора доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным в суде, не имеют между собой каких-либо противоречий и не вызывают сомнений в объективности, достоверности и допустимости, а также в полноте и достаточности для постановления в отношении Кобзева О.Г. и Айбетова Н.Р. обвинительного приговора.

То обстоятельство, что при осмотре места происшествия принимали участие понятые, которые были ранее знакомы с потерпевшим, не является основанием для признания протокола указанного следственного действия недопустимым доказательством.

Проведение осмотра места происшествия в период времени с 22 часов 30 минут до 23 часов не противоречит требованиям закона, поскольку в случаях, не терпящих отлагательства, данное следственное действие может быть проведено в ночное время.

Суд правильно установил, что орудием преступления являлся камень (обломок кирпича), обнаруженный при осмотре места происшествия, в том числе и на основании того, что на нем была обнаружена кровь человека, происхождение которой не исключается от потерпевшего Р.В. Необнаружение на указанном предмете следов пальцев рук Кобзева О.Г. и потожировых следов не свидетельствует о том, что этот предмет не использовался Кобзевым О.Г. при совершении преступления.

Органами следствия при производстве предварительного расследования и судом при рассмотрении дела в судебном заседании каких-либо нарушений норм УПК РФ, влекущих отмену приговора, допущено не было, дело расследовано и рассмотрено всесторонне и объективно.

Вместе с тем, правильно установив виновность осужденных в совершении противоправных действий в отношении потерпевших, суд неверно квалифицировал их действия.

Так, Кобзев О.Г. и Айбетов Н.Р. органами следствия обвинялись в совершении разбоя, то есть нападении в целях хищения чужого имущества, совершенного с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, группой лиц по предварительному сговору, с применением предмета, используемого в качестве оружия.

По результатам рассмотрения уголовного дела суд пришел к выводу о том, что в действиях Кобзева О.Г. в части применения им предмета, используемого в качестве оружия, имеет место эксцесс исполнителя, поскольку Кобзев О.Г. и Айбетов Н.Р. не договаривались применить указанный предмет.

Как следует из приговора, насилие, опасное для жизни и здоровья, в отношении потерпевшего Р.В. было применено только Кобзевым О.Г. с использованием камня.

Суд установил, что Айбетов Н.Р. нанес потерпевшему Г.С. множественные удары кулаками в область головы, от которых последний испытал физическую боль и упал на землю. Каких-либо телесных повреждений, повлекших причинение легкого вреда здоровью потерпевшего Г.С., которые могли бы свидетельствовать о применении к нему Айбетовым Н.Р. насилия, опасного для жизни и здоровья, у Г.С. не имелось. Органами следствия не инкриминировались осужденным обстоятельства, которые бы позволили говорить о том, что примененное к Г.С. насилие представляло опасность для жизни и здоровья в момент причинения.

При таких обстоятельствах, учитывая, что в материалах дела не имеется каких-либо данных о том, что Кобзев О.Г. и Айбетов Н.Р. до совершения преступления договорились о применении в отношении обоих потерпевших насилия, опасного для жизни и здоровья, в действиях Айбетова Н.Р. не усматривается обязательного признака разбоя – применения насилия, опасного для жизни и здоровья, в связи с чем его действия подлежат переквалификации с ч.2 ст.161 УК РФ – грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья. В этой связи из осуждения Кобзева О.Г. подлежит исключению квалифицирующий признак совершения разбоя – группой лиц по предварительному сговору.

Кроме того, исследованные судом доказательства не позволяют сделать однозначный вывод о том, что цепь и крестик из серебряного сплава у потерпевшего Р.В. были похищены именно подсудимыми. Так, потерпевший Р.В. пояснял, что чувствовал, как у него вытаскивали вещи из карманов, где находились кошелек и телефон. Кобзев О.Г. и Айбетов Н.Р. с самого начала предварительного следствия поясняли, что они похитили именно кошелек и телефон, и не признавали, что похитили цепочку. Осмотр места происшествия проводился через несколько суток после совершенного преступления. Непосредственно после совершения в отношении них преступления потерпевшие не осматривали место преступления. Таким образом, достоверных данных о том, что цепь и крестик были похищены осужденными, не имеется, в связи с чем судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора указание на хищение осужденными указанных предметов.

С учетом уменьшения объема обвинения подлежит смягчению и назначенное осужденным наказание. При этом судебная коллегия учитывает все установленные по делу обстоятельства, влияющие на назначение наказания, в том числе указанные в кассационной жалобе Кобзева О.Г. Вместе с тем, оснований для применения положений ст.73 УК РФ судебная коллегия не усматривает. Доводы жалобы Кобзева О.Г. о том, что потерпевшие просили не изолировать его от общества, являются несостоятельными и опровергаются протоколом судебного заседания, из которого следует, что потерпевшие Р.В. и Г.С. вопрос о мере наказания оставили на усмотрение суда.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377,378,379,382,388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Ленинского районного суда г. Саратова от 05 октября 2011 года в отношении Кобзев О.Г., Айбетова Н.Р. изменить:

исключить из приговора указание о хищении осужденными цепи и крестика из серебряного сплава на общую сумму 10000 рублей,

исключить из осуждения Кобзева О.Г. квалифицирующий признак совершения разбоя «группой лиц по предварительному сговору»,

смягчить назначенное Кобзеву О.Г. по ч.2 ст.162 УК РФ наказание до 2 (двух) лет 9 (девяти) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

переквалифицировать действия Айбетова Н.Р. с ч.2 ст.161 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 2 (двух) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Приговор Ленинского районного суда г.Саратова от 12 июля 2011 года в отношении Айбетова Н.Р. исполнять самостоятельно.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующая

Судьи коллегии