<данные изъяты> Дело № 22-720 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 14 февраля 2012 года г. Саратов Судебная коллегия по уголовным делам Саратовского областного суда в составе: председательствующей Панфиловой С.В., судей коллегии Мыльниковой И.П., Тарасова И.А., при секретаре Коловатовой О.М., с участием прокурора Степанова Д.П., осужденного Горбунова Ю.А., адвокатов Буравлева И.Д., Усачевой Г.П., Тюльпинова В.А., рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным жалобам осужденных Шаповалова Д.О., Кузьмина Н.И., адвокатов Кучеренко Т.К. и Тюльпинова В.А. в защиту осужденного Кузьмина Н.И., адвоката Усачевой Г.П. в защиту осужденного Шаповалова Д.О., кассационному представлению государственного обвинителя Шаронова К.Г. на приговор Балаковского районного суда Саратовской области от 18 ноября 2011 года, которым Горбунов Ю.А., родившийся <дата> в <адрес>, работавший <данные изъяты> проживавший по адресу: <адрес>, ранее судимый 3 декабря 2009 года Балаковским районным судом Саратовской области по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года, осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ (по эпизоду 1 апреля 2011 года) к 1 году лишения свободы, по ч. 1 ст. 228 УК РФ (по эпизоду 4 апреля 2011 года) к 1 году лишения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы. В соответствии с ч.5 ст. 74 УК РФ условное осуждение, назначенное Горбунову Ю.А. по приговору Балаковского районного суда Саратовской области от 3 декабря 2009 года, отменено. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного сложения наказаний, к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного по приговору Балаковского районного суда Саратовской области от 3 декабря 2009 года, и окончательно назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; Шаповалов Д.О., родившийся <дата> в <адрес>, работавший <данные изъяты> проживавший по адресу: <адрес>, ранее не судимый, осужден по ч.3 ст. 30, пп. «а, б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, по ч.1 ст.228 УК РФ (по эпизоду 12 апреля 2011 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательное назначено наказание в виде 6 лет лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; Кузьмин Н.И., родившийся <дата> в <адрес>, не работавший, проживавший по адресу: <адрес>, ранее не судимый, осужден по ч.3 ст.30, пп. «а, б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, по ч.1 ст.228 УК РФ (по эпизоду 14 апреля 2011 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы, по ч.1 ст. 228 УК РФ (по эпизоду 18 апреля 2011 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Заслушав доклад судьи Мыльниковой И.П., выступления осужденного Горбунова Ю.А., адвокатов Буравлева И.Д., Усачевой Г.П., Тюльпинова В.А., поддержавших доводы жалоб, выслушав мнение прокурора Степанова Д.П., полагавшего, что приговор подлежит отмене, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Горбунов Ю.А. признан виновным в приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства - каннабиса (марихуаны) в крупном размере, Шаповалов Д.О. и Кузьмин Н.И. признаны виновными в покушении на незаконный сбыт наркотических средств - гашиша и каннабиса (марихуаны) в крупном размере группой лиц по предварительному сговору, Шаповалов Д.О. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства - гашиша в крупном размере, Кузьмин Н.И. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства - гашиша в крупном размере. Преступления совершены в апреле 2011 года в г. Балаково Саратовской области при обстоятельствах, указанных в приговоре. В кассационном представлении (основном и дополнительном) государственный обвинитель Шаронов К.Г. считает приговор подлежащим отмене ввиду неправильного применения уголовного и нарушения уголовно - процессуального закона. Указывает, что суд, ссылаясь в приговоре на показания подсудимого Кузьмина Н.И., данные им в ходе судебного заседания, не раскрыл в полном объеме их содержание, так как отсутствуют показания, данные им по эпизоду от 18 апреля 2011 года. Указывает на нарушение судом ч.3 ст.240 УПК РФ, поскольку суд в приговоре сослался на материалы дела, которые согласно протоколу судебного заседания, не были исследованы (т.2 л.д.67-73, т.3 л.д.139-143). При назначении наказания Горбунову Ю.А. неправильно применен уголовный закон, нарушены требования ч.2 ст.69, ст.74 УК РФ. В кассационной жалобе адвокат Кучеренко Т.К. в защиту осужденного Кузьмина Н.И. считает приговор в отношении Кузьмина Н.И. незаконным, необоснованным. Считает, что вина Кузьмина Н.И. в сбыте наркотических средств группой лиц по эпизоду от 11 апреля 2011 года не доказана, судом в основу приговора положены показания Кузьмина Н.И., данные им на предварительном следствии в состоянии наркотического опьянения, под моральным давлением со стороны работников правоохранительных органов. По эпизоду от <дата> считает, что вина Кузьмина Н.И. в незаконном хранении наркотического средства не доказана, изъятие наркотического средства в <адрес> было произведено с нарушением норм УПК РФ, поскольку при обнаружении наркотического средства понятые не присутствовали, что подтверждено показаниями свидетелей ФИО2, ФИО1 Просит приговор в отношении Кузьмина Н.И. изменить, по ч.3 ст.30, пп. «а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, ч.1 ст.228 УК РФ по эпизоду от 18 апреля 2011 года прекратить, по ч.1 ст.228 УК РФ по эпизоду от 14 апреля 2011 года назначить наказание с применением ст.73 УК РФ. В кассационной жалобе и дополнениях к ней адвокат Тюльпинов В.А. в защиту осужденного Кузьмина Н.И. считает приговор подлежащим отмене ввиду нарушения судом норм уголовно - процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, не соответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела. Считает вину Кузьмина Н.И. в покушении на незаконный сбыт наркотического вещества марихуаны не доказанной, вывод суда о предварительном сговоре Кузьмина Н.И. и Шаповалова Д.О. на сбыт наркотического средства не основан на доказательствах и противоречит показаниям, данным им на предварительном следствии, действия Кузьмина Н.И. квалифицированы неверно, поскольку из этих показаний следует, что Кузьмин Н.И. действовал в интересах Шаповалова Д.О. как пособник в приобретении наркотического средства, не имея при этом выгоды. Судом допущены нарушения ст.ст.14, 88 УПК РФ, поскольку все сомнения в виновности Кузьмина Н.И. судом истолкованы против последнего, не дана оценка обстоятельствам, оправдывающим Кузьмина Н.И. по обвинению в покушении на сбыт наркотических средств. В основу приговора судом положены показания Шаповалова Д.О., данные им в ходе предварительного следствия, которые в судебном заседании Шаповалов не подтвердил и указал, что оговорил Кузьмина. Считает, что акт передачи денежных купюр, выдачи наркотических средств, показания закупщиков, показания Горбунова Ю.А. не являются доказательствами вины Кузьмина Н.И. Выражает несогласие с квалификацией действий Кузьмина Н.И. по предварительному сговору группой лиц. Судом неверно квалифицированы действия Кузьмина Н.И., следовало их квалифицировать по ч.1 ст.228 УК РФ, поскольку Кузьмин Н.И. не был сбытчиком, не имел для себя выгоды, приобретал наркотическое средство для Шаповалова Д.О. по его просьбе. Указывает о нарушении судом права Кузьмина Н.И. на защиту в связи с невручением ему копии постановления от 14 ноября 2011 года об удовлетворении ходатайства государственного обвинителя об отказе от обвинения и о переквалификации действий подсудимых. В нарушение п.7 ч.1 ст.73 УПК РФ, судом не выяснялись обстоятельства, которые могли повлечь за собой освобождение Кузьмина Н.И. от уголовной ответственности и наказания в связи с имеющейся у него травмой головы, медицинские документы не запрашивались, судебная психиатрическая экспертиза не назначалась. Просит приговор в отношении Кузьмина Н.И. отменить, дело направить на новое рассмотрение. В кассационной жалобе адвокат Усачева Г.П. в защиту осужденного Шаповалова Д.О. считает приговор подлежащим изменению, поскольку выводы суда противоречат доказательствам, исследованным в судебном заседании, вина Шаповалова Д.О. по эпизоду от 4 апреля 2011 года не доказана, он вину не признал, его алиби не опровергнуто, оснований доверять показаниям Горбунова Ю.А. по эпизоду от 4 апреля 2011 года не имеется в связи с оговором им Шаповалова Д.О. по эпизодам от марта 2011 года, по которым прокурор отказался от обвинения. Кроме того, считает обвинение Шаповалова Д.О. по эпизоду от 1 апреля 2011 года построенным на доказательствах, вызывающих сомнение, поскольку Шаповалов Д.О. не участвовал в данном преступлении, в основу приговора положены сомнительные показания Горбунова Ю.А. По эпизоду от 11 апреля 2011 года считает необоснованно вмененным Шаповалову Д.О. квалифицирующий признак «предварительный сговор», поскольку Шаповалов Д.О. не знал, каким образом наркотическое средство появилось у Кузьмина Н.И., содеянное Шаповаловым Д.О. носило эпизодический характер, ни Кузьмин Н.И., ни Шаповалов Д.О. не искали источники сбыта, место хранения наркотиков, способы их реализации, все эпизоды выявлены путем оперативно - розыскных мероприятий. Кроме того, считает, что у Шаповалова Д.О. не было умысла на сбыт гашиша в крупном размере, поскольку он приобрел гашиш общей массой 3,97 грамма, а сбыл 1,66 грамма. Просит приговор в отношении Шаповалова Д.О. изменить, его действия квалифицировать по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228 УК РФ, ч.1 ст.228 УК РФ, назначить наказание, не связанное с лишением свободы. В кассационной жалобе осужденный Шаповалов Д.О. считает приговор в отношении него подлежащим отмене, в связи с нарушением судом норм уголовно - процессуального закона, не соответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела, неправильным применением уголовного закона. В доводах указывает на неправильную квалификацию его действий, необоснованный отказ в удовлетворении его ходатайства о назначении дактилоскопической экспертизы, оставление без внимания справок, подтверждающих его показания в судебном заседании. Указывает, что по эпизоду от 11 апреля 2011 года он действовал в интересах Горбунова Ю.А., что может быть квалифицировано по ч.1 ст.228 УК РФ, он с Кузьминым Н.И. не действовали группой лиц по предварительному сговору. Просит приговор в отношении него отменить, дело направить на новое рассмотрение. В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Кузьмин Н.И. считает приговор в отношении него незаконным, необоснованным, поскольку по эпизоду от 4 апреля 2011 года он марихуану Шаповалову Д.О. не передавал, единственным доказательством его вины признаны показания Шаповалова Д.О., заинтересованного в исходе дела, не предупрежденного об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, данных им на предварительном следствии, не подтвержденных им в судебном заседании, показавшего, что он (Шаповалов Д.О.) оговорил его (Кузьмина Н.И.). По эпизодам от 1 апреля и 11 апреля 2011 года также отсутствует совокупность доказательств его вины, поскольку никаких наркотических средств он не передавал, преступлений не совершал. На предварительном следствии он оговорил себя, сотрудники полиции ввели его в заблуждение и угрожали ему. У него были изъяты денежные средства в сумме 4200 рублей, которые были осмотрены, но не приобщены в качестве вещественных доказательств, ему их не возвратили. Выражает несогласие с обвинением его в хранении наркотических средств по эпизоду от 18 апреля 2011 года, поскольку гашиш, найденный в его квартире, ему не принадлежит. Указывает, что копия судебного решения по вопросу переквалификации его действий ему не вручена, чем нарушено его право на защиту. Кроме того, судебное заседание 26 октября 2011 года проведено в отсутствие его защитника по соглашению - адвоката Кучеренко Т.К., по просьбе адвоката Бауковой Е.В. им было написано заявление о ее допуске, чем нарушено его право на защиту, поскольку от услуг адвоката Кучеренко Т.К. он не отказывался, суд не выяснял у него согласие на проведение судебного заседания в отсутствие адвоката Кучеренко Т.К. Указывает, что адвокат Баукова Е.В. с материалами дела не знакомилась, значит, не могла обеспечить ему квалифицированную юридическую помощь. Выражает несогласие с постановлением от 18 ноября 2011 года об оплате труда адвоката, указывает, что копия указанного постановления, врученная ему и постановление, находящееся в материалах дела (т.8 л.д.96-97), не совпадают. Просит приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение. В возражениях на кассационные жалобы осужденных Шаповалова Д.О., Кузьмина Н.И., их защитников Кучеренко Т.К., Тюльпинова В.А., Усачевой Г.П. государственный обвинитель Шаронов К.Г. указывает на их необоснованность, считает их не подлежащими удовлетворению. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и дополнений к ним, кассационного представления (основного и дополнительного), возражений, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим отмене. В соответствии с ч.4 ст. 302 УПК РФ обвинительный приговор постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждается совокупностью исследованных судом доказательств. Согласно ч.3 ст. 240 УПК РФ приговор суда может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании. Как следует из приговора, в обоснование выводов о доказанности вины осужденного Кузьмина Н.И. в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ (по эпизоду от 18 апреля 2011 года), суд сослался на показания Кузьмина Н.И., данные им в ходе предварительного расследования в качестве обвиняемого от 19 мая 2011 года (т.3 л.д. 139-143), в обоснование выводов о доказанности вины осужденных Шаповалова Д.О. и Кузьмина Н.И. в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, пп. «а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, суд сослался на показания Шаповалова Д.О., данные им в ходе предварительного расследования в качестве обвиняемого от 15 апреля 2011 года (т.2 л.д. 67-73). Вместе с тем из протокола судебного заседания следует, что данные доказательства в судебном заседании не исследовались, а поэтому не могли быть положены в основу обвинительного приговора. Указанное обстоятельство является нарушением уголовно-процессуального закона, выразившегося в несоблюдении процедуры судопроизводства. Кроме того, судом допущены нарушения при назначении наказания осужденному Горбунову Ю.А. Суд, назначив наказание осужденному Горбунову Ю.А. по ч.1 ст.228 УК РФ в виде 1 года лишения свободы по каждому из эпизодов от 1 и 4 апреля 2011 года, указал, что на основании ч.2 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы, что противоречит правилам частичного сложения наказаний. Действия осужденных взаимосвязаны, в связи с чем приговор подлежит отмене в отношении Горбунова Ю.А., Шаповалова Д.О., Кузьмина Н.И. С учетом ограничений, предусмотренных ч.2 ст. 386 УПК РФ, судебная коллегия не входит в обсуждение доводов кассационных жалоб о неправильной квалификации действий осужденных, неверной оценке доказательств, поскольку указанные вопросы подлежат разрешению судом первой инстанции при новом рассмотрении дела. В ходе нового судебного разбирательства необходимо устранить указанные выше нарушения уголовно-процессуального закона, обсудить остальные доводы кассационных жалоб и принять по делу законное, обоснованное и справедливое решение. Обстоятельства, которые учитывались при избрании меры пресечения каждому из осужденных, в настоящее время не отпали и не изменились, поэтому оснований для отмены или изменения избранной им меры пресечения в виде заключения под стражу судебная коллегия не находит. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Балаковского районного суда Саратовской области от 18 ноября 2011 года в отношении Горбунова Ю.А., Кузьмина Н.И., Шаповалова Д.О. отменить и дело направить на новое рассмотрение со стадии судебного разбирательства в тот же суд в ином составе судей. Меру пресечения Горбунову Ю.А., Кузьмину Н.И., Шаповалову Д.О. оставить заключение под стражу, срок содержания под стражей каждого продлить на 1 месяц - до 14 марта 2012 года. <данные изъяты> <данные изъяты>