К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е 5 июня 2012 года г.Саратов Судебная коллегия по уголовным делам Саратовского областного суда в составе: председательствующего Морхова С.И., судей Тарасова И.А., Ворогушиной Н.А., при секретаре Красновой А.Р., с участием прокурора Христосенко П.Г., адвоката Прошаковой Т.С., осужденного Шапко И.В. рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Шапко И.В. на приговор Краснокутского районного суда Саратовской области от 7 марта 2012 года, которым Шапко И.В., судимый: 1) приговором мирового судьи судебного участка №2 Краснокутского района Саратовской области от 18 ноября 2008 года, с учетом изменений, внесенных постановлением Кировского районного суда г.Саратова от 18 мая 2012 года, по ч.1 ст.119 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года), с применением ст.73 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 11 месяцев; 2) приговором Краснокутского районного суда Саратовской области от 8 декабря 2008 года, с учетом изменений, внесенных постановлением Кировского районного суда г.Саратова от 18 мая 2012 года, по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года), с применением ст.73 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год 5 месяцев; 3) приговором Краснокутского районного суда Саратовской области от 23 июня 2009 года, с учетом изменений, внесенных постановлением Кировского районного суда г.Саратова от 18 мая 2012 года, по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года), п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года), с применением ч.3 ст.69, ст.70 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, освобожденный 5 апреля 2011 года условно-досрочно, осужден по ч.1 ст.158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы. На основании ст.79 УК РФ условно-досрочное освобождение отменено по приговору Краснокутского районного суда Саратовской области от 23 июня 2009 года. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию, назначенному настоящим приговором по ч.1 ст.158 УК РФ, неотбытой части наказания по приговору Краснокутского районного суда Саратовской области от 23 июня 2009 года определено 7 месяцев 27 дней лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 1 год 5 месяцев 27 дней лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Заслушав доклад судьи Морхова С.И., пояснения адвоката Прошаковой Т.С. и осужденного Шапко И.В., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Христосенко П.Г., полагавшего приговор изменить, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Шапко И.В. признан виновным в краже 25 сентября 2011 года мобильного телефона, стоимостью 1150 рублей, принадлежащего потерпевшей Ч., а также в краже в период с 1 по 17 февраля 2012 года мужской дубленки, стоимостью 3800 рублей, принадлежащей потерпевшей Ш., совершенной с незаконным проникновением в жилище, с причинением ей значительного ущерба. Преступления осужденным совершены в Краснокутском районе Саратовской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В кассационной жалобе осужденный Шапко И.В., не оспаривая вину и квалификацию содеянного, просит приговор изменить, смягчить назначенное наказание. В доводах указывает на то, что суд при назначении наказания не учел в качестве смягчающего обстоятельства добровольное возмещение ущерба потерпевшим, а также нахождение его под стражей с 10 февраля по 7 марта 2012 года. В возражениях на кассационную жалобу осужденного, государственный обвинитель Кузьменков М.А., опровергая доводы жалобы, просит приговор оставить без изменения. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений, судебная коллегия приходит к следующему. В соответствии с заявленным ходатайством и в связи с согласием Шапко И.В. с предъявленным обвинением, приговор был постановлен без проведения судебного разбирательства в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ. При этом нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом допущено не было. Ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства Шапко И.В. заявил после консультации со своим адвокатом, зная о последствиях такого порядка принятия решения, о чем свидетельствует как его заявление, так и протокол судебного заседания. Юридическая квалификация действий осужденного Шапко И.В. является правильной. Каких-либо данных о том, что Шапко И.В. находился под стражей с 10 февраля по 7 марта 2012 года, а также о добровольном возмещении осужденным ущерба потерпевшим из материалов дела не усматривается. Сообщение органам предварительного расследования о нахождении похищенного имущества (дубленки у его знакомой Е., у которой он ее оставил; мобильного телефона у знакомого М., которому он его продал) не свидетельствует о добровольном возмещении ущерба потерпевшим. Эти действия осужденного в совокупности с другими обстоятельствами по делу судом учтены в качестве смягчающего наказание обстоятельства – активного способствование раскрытию и расследованию преступления. Вид исправительного учреждения осужденному назначен правильно, в соответствии с положением п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ. Вместе с тем, судебная коллегия считает, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям. При назначении наказания суд пришел к выводу о необходимости применения положений ч.3 ст.68 УК РФ, однако ошибочно исходил из максимального предела санкции ч.1 ст.158 УК РФ наказания в виде двух лет лишения свободы, а также санкции ч.3 ст.158 УК РФ наказания в виде шести лет лишения свободы. С учетом рассмотрения дела в особом порядке, назначаемое Шапко И.В. наказание за каждое совершенное им преступление не могло превышать две трети от максимального. Следовательно, в соответствии с положением ч.7 ст.316 УПК РФ необходимо было исходить из максимального предела санкции наказания в виде лишения свободы по ч.1 ст.158 УК РФ - 1 год 4 месяца, по ч.3 ст.158 УК РФ – 4 года. Одна треть, от которых составляет по ч.1 ст.158 УК РФ - 5 месяцев 10 дней лишения свободы, по ч.3 ст.158 УК РФ – 1 год 4 месяца лишения свободы. Учитывая, что судом принято решение о назначении Шапко И.В. за совершенные им преступления наказания менее одной трети от максимального, назначенное ему наказание в виде лишения свободы подлежит смягчению по ч.1 ст.158 УК РФ до 4 месяцев, по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ до 1 года 3 месяцев. Кроме того, судом неправильно применены положения ст.ст.79, 70 УК РФ. Так, из резолютивной части приговора следует, что суд, отменив условно-досрочное освобождение по приговору Краснокутского районного суда Саратовской области от 23 июня 2009 года, на основании ст.70 УК РФ частично присоединил неотбытое наказание по приговору от 23 июня 2009 года к наказанию, назначенному по ч.1 ст.158 УК РФ по настоящему приговору. При этом, суд, отменяя условно-досрочное освобождение по приговору от 23 июня 2009 года, руководствовался п. «в» ч.7 ст.79 УК РФ, согласно которому при совершении осужденным тяжкого или особо тяжкого преступления, наказание назначается по правилам, предусмотренным статьей 70 УК РФ. Между тем, преступление, предусмотренное ч.1 ст.158 УК РФ, относится к категории преступлений небольшой тяжести и поэтому суду необходимо было руководствоваться п. «б» ч.7 ст.79 УК РФ, согласно которому при совершении осужденным преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести, вопрос об отмене либо о сохранении условно-досрочного освобождения решается судом. Таким образом, по смыслу закона, совершение осужденным в период условно-досрочного освобождения преступления, относящегося к категории небольшой тяжести, не является бесспорным основанием для отмены условно-досрочного освобождения. Однако, суд, вопреки этим требованиям закона, не мотивировал свое решение об отмене условно-досрочного освобождения, не обсудил вопрос о возможности сохранения этого условно-досрочного освобождения, а необоснованно, сославшись на п. «в» ч.7 ст.79 УК РФ, принял незаконное решение. При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора указание суда об отмене Шапко И.В. условно-досрочного освобождения и о назначении ему наказания по правилам ст.70 УК РФ. Также постановлением Кировского районного суда г.Саратова от 18 мая 2012 года приведены в соответствие с действующим уголовным законом приговоры в отношении Шапко И.В. от 18 ноября, 8 декабря 2008 года и 23 июня 2009 года. Действия Шапко И.В. по преступлениям, за которые он осужден этими приговорами, переквалифицированы в редакции от 7 марта 2011 года, срок, назначенного наказания снижен. В этой связи во вводную часть приговора от 7 марта 2012 года необходимо внести изменения. Руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А : Приговор Краснокутского районного суда Саратовской области от 7 марта 2012 года в отношении Шапко ИВ изменить: - исключить указание суда об отмене условно-досрочного освобождения и о назначении ему наказания по правилам ст.70 УК РФ; - смягчить наказание, назначенное ему по ч.1 ст.158 УК РФ, назначив 4 (четыре) месяца лишения свободы, по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ, назначив 1 (один) год 3 (три) месяца лишения свободы; - на основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158 УК РФ и п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ назначить Шапко И.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 4 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. - указать во вводной части приговора о судимостях Шапко И.В.: приговором мирового судьи судебного участка №2 Краснокутского района Саратовской области от 18 ноября 2008 года, с учетом изменений, внесенных постановлением Кировского районного суда г.Саратова от 18 мая 2012 года, по ч.1 ст.119 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года), с применением ст.73 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 11 месяцев; приговором Краснокутского районного суда Саратовской области от 8 декабря 2008 года, с учетом изменений, внесенных постановлением Кировского районного суда г.Саратова от 18 мая 2012 года, по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года), с применением ст.73 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год 5 месяцев; приговором Краснокутского районного суда Саратовской области от 23 июня 2009 года, с учетом изменений, внесенных постановлением Кировского районного суда г.Саратова от 18 мая 2012 года, по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года), п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года), с применением ч.3 ст.69, ст.70 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы. В остальном приговор оставить без изменения. Председательствующий: Судьи коллегии: