ПОСТАНОВЛЕНИЕ
президиума Саратовского областного суда
15 ноября 2010 года г. Саратов
Президиум Саратовского областного суда в составе:
председательствующего – Шепелина Е.А.,
членов президиума: Елкановой И.А., Журавлева В.К., Захарова В.Н., Кочеткова И.Н., Матросова В.М., Телегина Ф.В.,
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Козлова Е.В. на приговор Заводского районного суда г. Саратова от 27 февраля 2003 года, которым
Козлов ФИО19, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, не судимый,
осужден по ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы, с конфискацией имущества и отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 29 ноября 2002 года.
Этим же приговором осуждена ФИО9, которой приговор не обжалуется.
В кассационном порядке приговор не обжаловался.
Постановлением Заводского районного суда г. Саратова от 02 сентября 2004 года указанный приговор приведен в соответствие с Федеральным законом от 08 декабря 2003 года № 162 – ФЗ.
Судом постановлено:
- переквалифицировать действия Козлова Е.В. с ч. 4 ст. 228 УК РФ:
по эпизоду незаконного приобретения и хранения в целях сбыта наркотического средства героина, массой 1,006 гр. на ч. 1 ст. 30, ст. 64 УК РФ назначить 4 года лишения свободы;
по эпизоду незаконного сбыта наркотического средства героина, массой 0,870 гр. на ст. 64 УК РФ назначить 2 года 11 месяцев лишения свободы.
- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения окончательно Козлову Е.В. по совокупности преступлений назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
- в остальной части приговор оставлен без изменения.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Саратовского областного суда от 11 ноября 2004 года постановление Заводского районного суда от 02 сентября 2004 года изменено, исключена из приговора ссылка о применении дополнительного наказания в виде конфискации имущества. В остальном постановление оставлено без изменения.
В надзорной жалобе осужденный Козлов Е.В. не оспаривая фактические обстоятельства, просит об изменении состоявшихся судебных решений в части квалификации содеянного. Считает, что из обвинения подлежит исключению эпизод незаконного приготовления к сбыту наркотических средств, а назначенное наказание смягчению с учетом требований ст. 64 УК РФ.
Надзорное производство возбуждено судьей Саратовского областного суда.
Заслушав доклад судьи Васейко С.И., изложившего содержание приговора, доводы надзорной жалобы осужденного, мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора Саратовской области Токаревой Г.Н., полагавшей надзорную жалобу осужденного подлежащей частичному удовлетворению, президиум
установил:
Козлов Е.В. с учетом изменений, внесенных постановлением Заводского районного суда г. Саратова от 02 сентября 2004 года, признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в крупном размере – героина, массой 1,006 гр. и в незаконном сбыте наркотического средства – героина, массой 0,870 гр. – 28 ноября 2002 года ФИО21.
Преступления совершены в г. Саратове при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы осужденного, президиум приходит к следующему.
Вина осужденного Козлова Е.В. в содеянном установлена и подтверждается совокупностью доказательств, приведенных в приговоре, что в надзорной жалобе не оспаривается.
Между тем, как следует из приговора, с учетом внесенных изменений Козлов Е.В. признан виновным в совершении оконченного преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции закона от 13.06.1996 года), а именно в незаконном сбыте через ФИО22. наркотического средства – героина, массой 0,870 гр. ФИО23
По смыслу закона в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года № 144 – ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать, как покушение на сбыт наркотического средства, поскольку в этих случаях происходит его изъятие из незаконного оборота.
Как видно из материалов дела, у Козлова Е.В. через ФИО9 28 ноября 2002 года была произведена проверочная закупка наркотического средства с участием ФИО13, действовавшего на основании постановления о проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», утвержденного заместителем начальника СЛУВДт (т. 1, л. д. 12). Факты проведения проверочных закупок подтвердили свидетели ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16 и ФИО17
Следовательно, закупка наркотического средства у Козлова Е.В. проведена в соответствии со ст. 7 и ч. 7 ст. 8 вышеназванного Федерального закона от 12 августа 1995 года № 144 – ФЗ с целью изъятия его из незаконного оборота. При этом ФИО13 добровольно выдал приобретенное наркотическое средство должностным лицам СЛУВДт (т. 1, л. д. 14).
При таких обстоятельствах действия Козлова Е.В. следует расценивать, как покушение на сбыт наркотического средства и квалифицировать его действия по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года).
Кроме того, как следует из приговора, Козлов Е.В. признавался виновным в незаконном приобретении и хранении с целью сбыта наркотического средства – героина, массой 0,136 гр.
Эти деяния Козлова Е.В. в связи с введением в действие нового уголовного закона от 08 декабря 2003 года, в соответствии с требованиями ст. 10 УК РФ Заводским районным судом г. Саратова при вынесении постановления от 02 сентября 2004 года правильно расценены, как приготовление к сбыту наркотических средств.
Вместе с тем сложив массу наркотического средства сбытого Козловым Е.В. с массой наркотического средства, хранящегося у Козлова Е.В. с целью сбыта и изъятого у него в ходе проведения обыска, судом сделан ошибочный вывод о крупном размере наркотического средства, приготовленного осужденным к сбыту.
Поскольку героин весом 0,136 гр. в соответствии с п. 2 примечания к статье 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года и Постановления Правительства Российской Федерации N 231 от 6 мая 2004 года "Об утверждении размеров средних разовых доз наркотических средств для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации" не является ни особо крупным, ни крупным размером, действия осужденного подлежат квалификации по ч. 1 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции 1996 года) как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств.
Доводы осужденного о необходимости исключения из приговора его действий в отношении героина массой 0,136 гр. в связи с декриминализацией и об ухудшении его положения в результате назначения наказания по правилам ст. 69 УК РФ не основаны на законе.
В связи с вносимыми изменениями, назначенное Козлову Е.В. наказание подлежит смягчению в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60, 61, 64 УК РФ, а так же ст. 66 УК РФ, устанавливающей правила назначения наказания за приготовление и покушение на преступление.
Исходя из изложенного и руководствуясь ст. ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум Саратовского областного суда
постановил:
1. Надзорную жалобу осужденного Козлова Е.В. удовлетворить частично.
2. Приговор Заводского районного суда г. Саратова от 27 февраля 2003 года, постановление Заводского районного суда г. Саратова от 02 сентября 2004 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Саратовского областного суда от 11 ноября 2004 года в отношении Козлова ФИО20 ФИО20изменить:
- переквалифицировать действия Козлова Е.В. с ст. 64 УК РФ назначить 2 (два) года 9 (девять) месяцев лишения свободы;
- переквалифицировать действия Козлова Е.В. с ч. 1 ст. 30, ст. 64 УК РФ назначить 2 (два) года 10 (десять) месяцев лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения окончательно Козлову Е.В. по совокупности преступлений назначить 4 (четыре) года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
4. В остальной части приговор и постановление оставить без изменения.
Председательствующий Е.А. Шепелин