№ 44-У- 2

президиума Саратовского областного суда

10 января 2012 года г. Саратов

Президиум в составе:

председательствующего Тарасова В.Н.,

членов президиума Елкановой И.А., Журавлева В.К., Захарова В.Н.,

Капкаевой Т.С., Матросова В.М., Шепелина Е.А.

рассмотрел уголовное дело и материал по надзорной жалобе осужденного Кекина А.А. на приговор Новоузенского районного суда Саратовской области от 21 июня 2007 года, которым

Кекин А.А. <данные изъяты>,-

осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год, по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года, по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года. В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы. На основании ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 3 года.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлениями Новоузенского районного суда Саратовской области от 22 августа 2007 года, от 20 сентября 2007 года, от 25 июля 2008 года и от 22 августа 2009 года испытательный срок осужденному Кекину А.А. продлевался каждый раз на 3 месяца.

Постановлением Новоузенского районного суда Саратовской области от 9 февраля 2010 года условное осуждение Кекину А.А. отменено и он направлен в исправительную колонию общего режима для отбывания назначенного наказания. Срок наказания постановлено исчислять с 9 февраля 2010 года.

В надзорной жалобе осужденный Кекин А.А., не оспаривая обоснованности осуждения и юридической квалификации своих действий, просит проверить справедливость приговора. Ссылаясь на совершение им неоконченных преступлений, наличие смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ, отсутствие отягчающих обстоятельств и рассмотрение уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, указывает на нарушение судом при назначении наказаний за преступления, предусмотренные ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, требований ст.ст.62, 66 УК РФ и ч.7 ст.316 УПК РФ.

Надзорное производство возбуждено судей Саратовского областного суда.

Заслушав доклад члена президиума Саратовского областного суда Капкаевой Т.С., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора и постановления об отмене условного осуждения, доводы надзорной жалобы и мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение прокурора Саратовской области Степанова В.Н., полагавшего надзорную жалобу удовлетворить, смягчить осужденному наказание, президиум Саратовского областного суда

установил:

Кекин А.А. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства – каннабиса (марихуаны) массой 4,310 грамма, в покушении на незаконный сбыт наркотического средства – каннабиса (марихуаны) массой 2,782 грамма, в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере – каннабиса (марихуаны) массой 6,126 грамма.

Преступления совершены осужденным в начале сентября 2006 года, 17 и 21 марта 2007 года в г. Новоузенске Саратовской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум приходит к следующему.

Как следует из материалов уголовного дела 17 и 21 марта 2007 года реализация наркотического средства осуществлена Кекиным А.А. в ходе оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка», проводимых сотрудниками ОУР Новоузенского ОВД.

Результаты проведения указанных оперативно-розыскных мероприятий, а именно рапорты старшего оперуполномоченного ОУР КМ Новоузенского ОВД от 17 и 21 марта 2007 года, акты личного досмотра и досмотра вещей С. от 17 и 21 марта 2007 года, протоколы осмотра денежных средств, ценностей, предметов, переданных С. для закупки наркотического средства от 17 и 21 марта 2007 года, копии четырех денежных купюр, выданных С. для закупки наркотического средства, акты выдачи наркотических средств С. от 17 и 21 марта 2007 года, протокол осмотра места происшествия от 21 марта 2007 года, фототаблица, а также полученные на их основе заключение химической судебной экспертизы № 548 от 11 апреля 2007 года и протокол осмотра предметов от 24 апреля 2007 года, положены в основу обвинения Кекина А.А. в совершении им покушений на незаконный сбыт наркотического средств 17 и 21 марта 2007 года (л.д.3, 6, 7, 8, 9-11, 12-13, 27, 29-33, 66-67, 89-90, 122-125).

Вместе с тем в нарушением требований ч.7 ст.8 Федерального закона от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» в материалах уголовного дела постановлений о проведении 17 и 21 марта 2007 года оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка» в отношении Кекина А.А., утвержденных руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, не имеется.

По смыслу уголовного закона, в тех случаях, когда в материалах уголовного дела имеются данные об осуществлении проверочной закупки наркотических средств, психотропных веществ или растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, судам следует иметь в виду, что необходимыми условиями законности ее проведения являются соблюдение оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных статьей 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", и требований части 7 статьи 8 указанного Федерального закона, в соответствии с которыми проверочная закупка веществ, свободная реализация которых запрещена, проводится на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельности.

Результаты оперативно-розыскного мероприятия могут быть положены в основу обвинительного приговора лишь в том случае, если они получены в соответствии с требованиями закона.

В соответствии со ст.89 УПК РФ в процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам Уголовно-процессуальным кодексом РФ.

Согласно ч.1 ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований Уголовно-процессуального кодекса РФ, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст.73 УПК РФ.

При таких условиях вышеуказанные результаты оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий являются недопустимыми доказательствами.

Несмотря на вышеуказанные обстоятельства, разрешая вопрос об удовлетворении ходатайства Кекина А.А. о рассмотрении уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, суд посчитал, что обвинение, с которым согласился Кекин А.А., в том числе и по двум эпизода покушения на незаконный сбыт наркотического средства, обоснованно и подтверждается материалами уголовного дела, вопреки отсутствию в нем достаточной совокупности допустимых доказательств по названным эпизодам преступлений.

В связи с этим, приговор и последующие судебные решения в части осуждения Кекина А.А. за два преступления, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, подлежат отмене, а дело прекращению в связи с непричастностью к их совершению.

Кроме того, из резолютивной части приговора и постановления об отмене условного осуждения подлежит исключение указание о назначении окончательного наказания по совокупности преступлений.

На основании п.4 ч.2 ст.133 УПК РФ Кекин А.А. в связи с частичной отменой вступившего в законную силу приговора имеет право на реабилитацию.

Осуждение по ч.1 ст.228 УК РФ президиум признает законным и обоснованным, а назначенное за данное деяние наказание соответствующим требованиям ст.ст.6, 60, 62 УК РФ и ч.7 ст.316 УПК РФ.

С учетом вносимых в судебные решения изменений в силу п. «а» ч.1 ст.58 УК РФ наказание Кекину А.А. следует назанчить в колонии-поселении.

Исходя из изложенного, руководствуясь ст.ст.407 и 408 УПК РФ, президиум Саратовского областного суда

постановил:

1. Надзорную жалобу осужденного Кекина А.А. удовлетворить.

2. Приговор Новоузенского районного суда Саратовской области от 21 июня 2007 года в отношении Кекина А.А. в части осуждения по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ отменить, уголовное дело прекратить за непричастностью Кекина А.А. к совершению преступлений на основании п.1 ч.1 ст.27 УПК РФ.

Из этого же приговора и постановления Новоузенского районного суда Саратовской области от 9 февраля 2010 года в отношении Кекина А.А. исключить указание о назначении наказания в порядке ч.3 ст.69 УК РФ.

Считать Кекина А.А. осужденным по ч.1 ст.228 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год с отбыванием наказания в колонии-поселении.

В связи с отбытием назначенного наказания Кекина А.А. из мест лишения свободы освободить.

Признать за Кекиным А.А. право на реабилитацию.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий В.Н. Тарасов