Судья: Бирюкова И.Г. Дело № 33-6548\10
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
23 декабря 2010 года г. Саратов
Судебная коллегия по гражданским делам Саратовского областного суда в составе: председательствующего Захарова В.Н.,
судей Бартенева Ю.И., Бугаевой Е.М.,
при секретаре судебного заседания Новикове М.А.
рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по кассационным жалобам Яшковой И.К. , Новиковой В.И. на решение Балаковского районного суда Саратовской области от 03 ноября 2010 года, которым постановлено:
исковые требования удовлетворить частично.
Признать незаконным увольнение Новиковой В.И. за прогул по подпункту «а» пункта 6 части 1 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации.
Внести запись в трудовую книжку об увольнении по собственному желанию по пункту 3 статьи 77 Трудового кодекса РФ с 25 августа 2010 года. В удовлетворении требований в части внесения указанной записи за № 313 от 25 августа 2010 года отказать.
Установить факт трудовых отношений Новиковой В.И. с Яшковой И.К. с 01 сентября 1997 года по 31 декабря 1997 года.
Признать незаконным приказ от 08 мая 2010 года № 2 о предоставлении Новиковой В.И. отпуска.
Взыскать в пользу Новиковой В.И. с Яшковой И.К. компенсацию за неиспользованный отпуск 53609 руб. 92 коп, утраченный заработок с 15 мая 2010 года по 31 октября 2010 года 24457 рублей, компенсацию морального вреда 10000 рублей, судебные расходы по оплате услуг представителя 5000 рублей.
Отказать в удовлетворении иска в части взыскания остальной суммы компенсации за неиспользованный отпуск, остальной суммы утраченного заработка, задолженности по заработной плате 24676 рублей, почтовых расходов 142 руб. 42 коп.
Взыскать с Яшковой И. К. в бюджет Балаковского муниципального района Саратовской области государственную пошлину 3141 руб. 98 коп.
Заслушав доклад судьи Бугаевой Е.М, объяснения представителя Яшковой И.К. – адвоката Абашина В.Е. по ордеру № 1039 от 23.12.2010 года, просившего отменить решение суда и удовлетворить кассационную жалобу, исследовав материалы дела, судебная коллегия
установила:
Новикова В.И. обратилась в суд с иском к Яшковой И.К., осуществляющую индивидуальную деятельность. Новикова В.И. просила взыскать с Яшковой И.К. компенсацию за неиспользованный отпуск 75242 руб. 44 коп., компенсацию морального вреда 200000 рублей, задолженность по заработной плате 24676 рублей, компенсацию за время вынужденного прогула 34313 рублей 86 копеек, почтовые расходы 142 руб. 40 коп., а также установить факт трудовых отношений с 01 сентября 1997 года по 31 декабря 1997 года, признать незаконным приказ от 08 мая 2010 года № 2 о предоставлении отпуска, увольнение за прогул по подпункту «а» пункта 6 части 1 статьи 81 Трудового кодекса РФ, внести запись в трудовую книжку № 13 от 25 августа 2010 года об увольнении по собственному желанию по пункту 3 статьи 77 ТК РФ. В обоснование иска Новикова В.И. ссылается на то, что с 01.09.1997 года работала у ответчика в качестве продавца непродовольственных товаров. Для разрешения спора была вынуждена обратиться в суд. В судебном заседании 20 августа 2010 года ответчик предоставил приказ об увольнении за прогулы, которых она не совершала, была отстранена ответчиком от работы. С 7 мая 2010 года она лишена возможности трудиться, поэтому имеет право на компенсацию за время вынужденного прогула 34313 рублей 86 копеек. 25 августа 2010 года направила ответчику заявление об увольнении, в связи с невозможностью продолжения работы, ответчик должна была уволить ее в срок, указанный в заявлении. За период с 01.05.2009 года по 01.05.2010 года, кроме рабочих дней, она работала 42 выходных дня, ответчик выплачивал заработную плату менее минимального размера оплаты труда, поэтому образовалась задолженность 24676 руб. За период с 1 сентября 1997 года по 25 августа 2010 года ответчик не предоставил ей отпуск, поэтому при увольнении должен выплатить компенсацию в сумме 75242 руб. 44 коп. Причиненный моральный вред оценила в 200000 руб. За все время работы отпуск Новиковой В.И. не предоставлялся, графика отпусков не было. 07 мая 2010 года обратилась к Яшковой И.К. с заявлением о предоставлении отпуска с 11 мая 2010 года. Ответчик отказалась продолжать трудовые отношения с ней, не допустила ее до рабочего места, отобрала ключи от отдела. 23 июня 2010 года получила от ответчика уведомление о выходе на работу. Она вышла на рабочее место, попросила ответчика оплатить период временной нетрудоспособности с 7 мая по 11 мая 2010 года по справке, так как из-за отсутствия оформления ответчиком полиса обязательного медицинского страхования, ей не был выдан больничный лист. 25 августа 2010 года направила ответчик направила заказным письмом Яшковой И.К. заявление об увольнении по собственному желанию. Расходы на оплату почтовых услуг составили 142 руб. 40 коп. Заработная плата выплачивалась ей из расчета 150 рублей в день плюс 4% от выручки. Кроме того, ответчик обязана выплачивать минимальную заработную плату в размере 4330 рублей, недоплата в связи с этим составила 24676 рублей.
Ответчик Яшкова И.К. иск не признала.
Рассмотрев указанный спор, судом постановлено вышеназванное решение.
В кассационной жалобе Яшкова И.К. просит решение суда отменить и направить дело на новое рассмотрение, поскольку судом неправильно оценены представленные доказательства, неправильно определена сумма взыскания задолженности заработной платы без удержания подоходного налога в размере 13%. Судом не было учтено, что заявление на увольнении от истицы не поступало, а потому судом необоснованно взыскана компенсация за неиспользованный отпуск, кроме того, истицей не доказано, что ей не был предоставлен отпуск в течение 12 лет. Не согласна Яшкова И.К. и с размером взысканной судом компенсации морального вреда.
В кассационной жалобе Новикова В.И. просит решение суда в части отказа ей в иске задолженности по заработной плате, компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации морального вреда, задолженности по утраченному заработку, почтовых расходов отменить, вынести решение об удовлетворении в этой части иска, в остальной части оставить решение без изменения. Ссылается на то, что судом неправильно исчислен средний заработок, без включения оплаты за 42 выходных дня, во взыскании которой суд ей отказал. В результате чего неправильно был занижен средний заработок истицы. Не согласна с размером компенсации морального вреда, полагает, что суд не учел степень нравственных страданий, возникших в результате трудового спора.
Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения по доводам кассационных жалоб в соответствии с п.1 ст. 347 ГПК РФ, судебная коллегия не находит оснований для отмены по следующим основаниям.
В соответствии со ст.37 Конституции Российской Федерации труд свободен, каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Каждый имеет право на вознаграждение на труд без какой бы то ни было дискриминации.
В соответствии со ст.18 КЗоТ РСФСР, действующей на момент возникновения трудовых отношений трудовой договор заключается в письменной форме, трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя.
При рассмотрении дела суд установил, что Новикова В.И. с 01 сентября 1997 года приступила работе в должности продавца непродовольственных товаров у индивидуального предпринимателя без образования юридического лица Яшковой И.К., что подтверждается справкой ответчика от 26.01.2010 года, расчетами компенсации за неиспользованный отпуск, предоставленный ответчиком (л.д.30, 33).
Доводы кассационной жалобы Яшковой И.К. на то, что справка от 26.01.2010 года была подписана не Яшковой В.И., а Новиковой В.И., судебной коллегией не могут быть приняты во внимание, так как каких-либо доказательств этому утверждению стороной не было представлено.
Согласно ст.ст.114,115,122 Трудового кодекса РФ работникам ежегодно предоставляются отпуска продолжительностью 28 календарных дней с сохранением места работы и среднего заработка.
В соответствии со ст.123 Трудового кодекса РФ отпуск предоставляется в соответствии с графиком, о времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее, чем за две недели до его начала.
В соответствии со ст.127 Трудового кодекса РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.
Как видно из материалов дела, Новикова В.И. 07 мая 2010 года передала Яшковой И.К. заявление о предоставлении ей отпуска за период с 01 сентября 1997 год по 11 мая 2010 года общей продолжительностью 448 дней, начиная с 11 мая 2010 года по 16 августа 2011 года, произвести оплату отпуска за три дня до начала отпуска в сумме 69440 рублей (л.д.54). На данном заявлении имеется подпись Яшковой И.К. Согласно справке (л.д.57) истица с 07 мая по 14 мая 2010 года находилась на амбулаторном лечении.
Приказом № 2 от 08 мая 2010 года Новиковой В.И. был предоставлен отпуск с 11 мая по 07 июня 2010 года (л.д.67), с данным приказом истица не ознакомлена, доказательств обратного ответчиком не представлено.
Приказом № 3 от 03 июля 2010 года Новикова В.И. уволена за прогул с 03 июля 2010 года (л.д.31). Как установил суд, истица ознакомлена с приказом об увольнении 20 августа 2010 года.
25 августа 2010 года Новикова В.И. направила ответчику заявление об увольнении по собственному желанию и заявление о выплате окончательного расчета, в том числе задолженности по заработной плате, компенсации за неиспользованный отпуск с 01 сентября 1997 года.
Судебная коллегия считает возможным согласиться с выводом районного суда о признании увольнения незаконным. При этом учтены такие обстоятельства, как грубые нарушения со стороны ответчика трудовых прав, связанных с не предоставлением отпуска в течение 12 лет истице, выплатой заработной платы в неполном размере, что позволило Новиковой В.И. в силу ст.4 Трудового кодекса РФ отказаться от выполнения трудовых функций. В связи с тем, что самостоятельно истица не могла установить время выхода из отпуска, поскольку отсутствовал график работы и график отпусков, и она не была ознакомлена с приказом о предоставлении ей отпуска, то при таких обстоятельствах увольнение нельзя считать обоснованным и законным.
В соответствии со ст.394 ТК РФ в случаях признания увольнения незаконным работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим трудовой спор. В случае признания увольнения незаконным орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, может по заявлению работника принять решение об изменении формулировки основания увольнения по собственному желанию. Дата увольнения должна быть изменена на дату вынесения решения судом. В пользу работника взыскивается средний заработок за все время вынужденного прогула. В случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями, размер которого определяется судом.
С учетом исковых требований суд первой инстанции обоснованно удовлетворил требования об определении даты увольнения и внесении записи в трудовую книжку об увольнении по собственному желанию по пункту 3 статьи 77 ТК РФ с 25 августа 2010 года, а также о взыскании утраченного заработка в размере 24457 руб. и компенсации за неиспользованный отпуск в размере 53609 руб. 92 коп.
В соответствие со ст.135 ТК РФ заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда.
В соответствии со ст.139 ТК РФ средний дневной заработок для отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляются за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,4.
Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.
При определении размера компенсации за неиспользованный отпуск в размере 53609 руб. 92 коп. суд принял во внимание среднедневной заработок из расчета минимального размера оплаты труда, составляющий 147 руб. 28 коп (4330 руб. х 12 мес.): 29,4 Х 12 мес., который был установлен решением Балаковского районного суда Саратовской области от 20 августа 2010 года, вступившим в законную силу, что в соответствии со ст.61 ГПК РФ для данного дела имеет преюдициальное значение и не подлежит установлению вновь.
В связи с чем необоснованны доводы кассационной жалобы Новиковой В.И. о неправильном исчислении среднего заработка, поскольку составленный ею расчет должен в соответствие со ст.56 ГПК РФ подтверждаться доказательствами (фактами). Между тем, истицей не предоставлено каких-либо доказательств (расчетных листков, ведомостей т.д.), свидетельствующих об ином размере среднего заработка, полученного ею у Яшковой И.К.
При определении размера утраченного заработка суд руководствовался периодом времени с 15 мая 2010 года по день вынесения решения – 3 ноября 2010 года, из расчета среднего заработка в сумме 4330 руб., взыскав с ответчика задолженность в сумме 24457 руб.
Отказывая в удовлетворении требований о взыскании заработной платы за период с 01 мая 2009 года по 01 мая 2010 года в размере 24676 рублей, районный суд обосновано исходил из среднего заработка в размере минимального размера оплаты труда, определенного в качестве условия в трудовом договоре, поскольку иного истицей не представлено, а решением Балаковского районного суда Саратовской области установлен размер среднего заработка, который в данном деле не подлежит установлению вновь в соответствии с п.2 ст. 61 ГПК РФ.
Доводы кассационной жалобы Яшковой И.К. на то, что при взыскании задолженности суд не произвел удержание в размере подоходного налога в размере 13%, судебная коллегия находи необоснованными.
Согласно положениям п.1 ст.24 Налогового кодекса РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с настоящим Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2006 года № 137 – ФЗ), то есть к числу налоговых агентов, которые производят расчет и отчисление подоходного налога с заработка физических лиц в размере 13%, суд не относится. Поэтому исчисление взыскиваемой суммы судом правомерно произведено без учета размера подоходного налога в размере 13 % от заработной платы.
Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о взыскании компенсации морального вреда в сумме 10000 рублей, принимая во внимание грубое нарушение ответчиком трудовых прав истца, в частности, невыплату в течение 12 лет компенсации за неиспользованный отпуск, увольнение по порочащему основанию при отсутствии правовых оснований.
Доводы кассационной жалобы Яшковой ИК. и Новиковой В.И. по размеру компенсации морального вреда судебной коллегией отклоняются, поскольку размер компенсации морального вреда, определенный судом, является справедливым и разумным, определенный с учетом конкретных обстоятельств и характера нравственных страданий истицы.
При рассмотрении дела судом обосновано отказано в удовлетворении заявления о применении срока на обращение в суд, поскольку о приказе об увольнении Новикова В.И. узнала при рассмотрении дела в суд в августе 2010 года, нарушение прав истицы, связанных с невыплатой заработной платы, компенсации за неиспользованный отпуск, носили длящийся характер, поэтому обязанность работодателя по своевременной и в полном объеме выплате работнику заработной платы, а тем более задержанных сумм, сохраняется в течение всего периода действия трудового договора.
Судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы и в части доводов о взыскании судебных расходов на сумму 142 руб. 40 коп за оплату почтовой квитанции при направлении ответчику письма с заявлением об увольнении и расчете истца, поскольку доказательств, подтверждающих вынужденный характер направления ответчику заявления почтовой связью, не представлено.
Доводы кассационной жалобы не содержат оснований, влекущих отмену судебного решения, сводятся к иной оценке доказательств, были предметом обсуждения суда первой инстанции и им дана правильная правовая оценка на основании исследования в судебном заседании всех представленных обеими сторонами доказательств в их совокупности.
При таких обстоятельствах судебная коллегия не находит оснований для отмены решения суда и удовлетворения кассационной жалобы.
Руководствуясь ст.361, 366 ГПК РФ, судебная коллегия
определила:
решение Балаковского районного суда Саратовской области от 03 ноября 2010 года оставить без изменения, кассационные жалобы Яшковой И.К. , Новиковой В.И. – оставить без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи:
.