Судья Желонкина Г.А. Дело № 33-5708

27 октября 2011 года г. Саратов

Судебная коллегия по гражданским делам Саратовского областного суда

в составе:

председательствующего Гладченко А.Н.

судей Пантелеева В.М., Литвиновой М.В.

при секретаре Ребневой Е.Б.

с участием прокурора Савиной С.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационной жалобе товарищества собственников жилья «Юго-Восток» на решение Ленинского районного суда г. Саратова от 28 сентября 2011 года, которым постановлено:

Восстановить Строгонова О.Н. на работе в должности техника-смотрителя ТСЖ «Юго-Восток» с 01 августа 2011 г.

Взыскать с ТСЖ «Юго-Восток» в пользу Строгонова О.Н. среднюю заработную плату за время вынужденного прогула за период с 01 августа 2011 г. по 28 сентября 2011 г. в сумме 19090 руб.90 коп., задолженность по заработной плате в сумме 10000 руб., а всего 29090 руб. 90 коп.

Взыскать с ТСЖ «Юго-Восток» в пользу Строгонова О.Н. в счет компенсации морального вреда 5000 руб.

Взыскать с ОАО ТСЖ «Юго-Восток» пошлину в доход государства в размере 1472руб. 72 коп.

В остальной части иска – отказать.

Заслушав доклад судьи Пантелеева В.М., пояснения истца Строгонова О.Н. заключение прокурора, полагавших решение суда законным, исследовав материалы дела, судебная коллегия

установила:

Строгонов О.Н. обратился в суд с вышеуказанным иском, в обоснование которого указал, что с 01 июня 2011 года работал в должности техника-смотрителя товарищества собственников жилья (далее – ТСЖ) «Юго-Восток». Приказом без номера от 01.08.2011 года он уволен по инициативе работодателя, что считает незаконным. Не согласен с тем, что за период работы с 01.06.2011 по 01.08.2011 г. ему была выплачена заработная плата в размере 5000 руб. за каждый месяц, так как в соответствии п. 6.1 трудового договора, который ответчик заключил с ним, заработная плата по совместительству составляет 10000 рублей ежемесячно. Кроме того, в период с 01.06.2011 г. по 12.07.2011 г. он сверхурочно отработал в июне - 88 часов, в июле - 28 часов, всего 116 часов. Указанная работа ответчиком не оплачена, а потому просил взыскать с ответчика 23330 руб. за сверхурочное отработанное время. Просил восстановить его в должности техника-смотрителя ТСЖ «Юго-Восток» с 01 августа 2011 г. и взыскать с ответчика недоплаченную заработную плату за июнь-июль 2011 г. в размере 10000 руб., средний заработок за время вынужденного прогула с 01.08.2011 года и по день восстановления на работе, заработную плату за сверхурочные работы за период с июня 2011 года по июль 2011 года в размере 23 330 рублей, компенсацию морального вреда в размере 100000 руб.

Суд, рассмотрев возникший спор, постановил указанное выше решение.

В кассационной жалобе ТСЖ «Юго-Восток» просит решение суда отменить. В обоснование жалобы указывает, что оно вынесено с нарушением норм материального и процессуального права, судом не приняты во внимание доводы, ходатайства и представленные в суд доказательства ответчика о необоснованности иска. Выводы суда не соответствуют установленным обстоятельствам, а также нормам материального и процессуального права.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со ст. 347 ГПК РФ, исходя из доводов, изложенных в кассационной жалобе, судебная коллегия не находит оснований для его отмены.

Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Согласно ст. 58 ТК РФ трудовые договоры могут заключаться: на неопределенный срок; на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Согласно ст. 60.1 ТК РФ работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).

Оформление работника на работу на условиях внешнего совместительства также (как и при принятии на работу по основному месту работы) осуществляется на основании трудового договора, при этом согласно ч. 4 ст. 282 ТК РФ, в трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством.

В соответствии с частью первой статьи 282 ТК РФ под совместительством понимается выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время.

ТК РФ предусмотрена возможность заключения срочного трудового договора о работе по совместительству (п. 9 ч. 2 ст. 59 ТК РФ)

При заключении срочного трудового договора с совместителем необходимо учитывать тот факт, что работодатель, заключивший срочный трудовой договор с совместителем, утрачивает право прекратить трудовой договор с совместителем по основанию, предусмотренному ст. 288 ТК РФ, то есть в случае приема на работу работника, для которого данная работа будет являться основной.

Лица, работающие по совместительству, могут быть уволены по любому из оснований, предусмотренных ст. 77 ТК РФ.

Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой статьи 59 настоящего Кодекса. В случаях, предусмотренных частью второй статьи 59 настоящего Кодекса, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.

Срочный трудовой договор заключается по соглашению сторон с лицами, поступающими на работу по совместительству (ст. 59 ТК РФ). При этом заключение срочного трудового договора допускается по соглашению сторон без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.

В содержании трудового договора с лицами, работающими по совместительству, выделяются особенности установления рабочего времени, оплаты труда, предоставления гарантий и компенсаций.

Продолжительность рабочего времени, устанавливаемого работодателем для лиц, работающих по совместительству, не может превышать четырех часов в день (ст.284 ТК РФ).

Оплата труда работников, работающих по совместительству, производится пропорционально отработанному времени или в зависимости от выработки, а также на иных условиях, предусмотренных трудовым договором (ст. 285 ТК РФ)

ТК РФ предусматривает также одно дополнительное основание расторжения трудового договора по совместительству. Так, трудовой договор с лицом, работающим по совместительству, может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной (ст. 288 ТК РФ).

При увольнении по данному основанию работодатель обязан в письменной форме предупредить работника не менее чем за две недели до прекращения трудового договора.

Предусмотренное в ст. 288 ТК РФ дополнительное основание для прекращения трудового договора может применяться не ко всем работникам, заключившим трудовой договор о работе по совместительству, а только к тем, кто заключил такой договор на неопределенный срок.

Таким образом, работник, заключивший срочный трудовой договор о работе по совместительству, может быть уволен лишь на общих основаниях, предусмотренных ТК РФ или иным федеральным законом, дополнительное основание, предусмотренное ст. 288 ТК РФ, к нему не применяется.

Прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя.

С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника (ст.84.1 ТК РФ).

Запись в трудовую книжку об основании и о причине прекращения трудового договора должна производиться в точном соответствии с формулировками настоящего Кодекса или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи настоящего Кодекса или иного федерального закона.

Согласно ст. 394 ТК РФ в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор. Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.

Условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты) указываются в трудовом договоре (ст. 57 ТК РФ)

Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме (ст.72 ТК РФ).

О предстоящих изменениях определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом (ч.2 ст. 74 ТК РФ)

Согласно статье 237 ТК РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

Из материалов дела видно и установлено судом, что в соответствии с трудовым договором от 01 июня 2011 года на основании личного заявления Строгонов О.Н. принят работу в ТСЖ «Юго-Восток» на должность техника-смотрителя по совместительству на период до 31.12.2011 г. с окладом в 10000 руб. Каких-либо изменений в части оплаты труда в трудовой договор не вносилось.

Приказом ответчика без номера от 01.06.2011 г. истец принят на работу по совместительству с тарифной ставкой в 5000 руб. С данным приказом Строгонов О.Н. ознакомлен не был.

Приказом ТСЖ «Юго-Восток» от 01.08.2011 г. со Строгоновым О.Н. трудовой договор расторгнут, и он уволен с должности без указания оснований прекращения трудового договора. С данным приказом истец ознакомлен 02 августа 2011 года. О том, что с ним будет расторгнут трудовой договор, истец предупрежден в соответствии со ст. 288 ТК РФ 19 июля 2011 года.

Таким образом, истец был уволен по основанию ст. 288 ТК РФ в связи с принятием на его должность работника на постоянной основе, что в последующем подтвердил и представитель ответчика, представив в качестве доказательства трудовую книжку на Ш.А.С., в которой имеется запись о приеме его на работу с 03.08.2011 г., трудовой договор, платежные поручения о перечислении за него взносов на социальное страхование на случай временной нетрудоспособности, подоходного налога, страховых взносов.

Фактически истец отработал в ТСЖ «Юго-Восток» с 01.06.2011 г. по 01.08.2011 года. Согласно справке работодателя Строгонову О.Н. выплачено за весь период его работы 10000 руб. то есть по 5000 руб. в месяц.

Удовлетворение требований истца в части восстановления на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, недоплаченной заработной платы за период июнь-июль 2011 года, компенсации морального вреда суд первой инстанции мотивировал тем, что ответчик заключил с истцом срочный трудовой договор на определенный срок до 31.12.2011 г. по внешнему совместительству, в связи с чем данный договор не мог быть расторгнут в соответствии со ст. 288 ТК РФ при принятии на занимаемую Строгоновым О.Н. должность техника-смотрителя работника по трудовому договору на постоянной основе, а только на общих основаниях, предусмотренных ст. 77 ТК РФ.

Судебная коллегия соглашается с правильным по существу решением суда первой инстанции (ч.2 ст.362 ГПК РФ). Учитывая сведения, содержащиеся в трудовой книжке истца и его трудовом договоре с ответчиком, а также положения ст. ст. 58, 59, 60.1 ТК РФ, судебная коллегия считает, что увольнение истца по основаниям, предусмотренным ст. 288 ТК РФ, являлось незаконным.

Несостоятельными являются доводы жалобы о неверной оценке судом представленных доказательств. Суд первой инстанции при рассмотрении дела оценил указанные доказательства в соответствии с их относимостью и допустимостью. Оснований для переоценки доказательств и отмены судебного решения, как о том ставится вопрос в кассационной жалобе, не имеется.

Доводы жалобы о том, что суд не допросил председателя ТСЖ С.Е.А., отказал в ходатайстве о приобщении возражений ответчика, а также не исследовал штатное расписание на предмет оплаты труда должности техника-смотрителя - не могут быть приняты во внимание, поскольку указанные ходатайства в суде первой инстанции ответчик не заявлял. Указания в жалобе ответчика на то, что он заявлял такие ходатайства - были рассмотрены районным судом как замечания на протокол судебного заседания и отклонены.

Доводы кассационной жалобы сводятся к иному толкованию законодательства, аналогичны обстоятельствам, на которые ссылался ответчик в суде первой инстанции в обоснование своих возражений, они были предметом обсуждения суда первой инстанции и им дана оценка на основании исследования в судебном заседании всех представленных обеими сторонами доказательств в их совокупности.

При таких обстоятельствах судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Руководствуясь ст. ст. 360, 361 ГПК РФ, судебная коллегия

определила:

решение Ленинского районного суда г. Саратова от 28 сентября 2011 года оставить без изменения, кассационную жалобу товарищества собственников жилья «Юго-Восток» – без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи