СК: не рассматривались.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ПРЕЗИДИУМА САМАРСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

№44у-127/2011

г.Самара 11 августа 2011 года.

Президиум Самарского областного суда в составе:

Председательствующего Дроздовой Л.П.

Членов президиума: Шабанова Н.М., Доминова Ю.В., Аганиной Л.А., Перова А.В., Филатовой Г.В., Маркиной Т.И.

При секретаре президиума Тимофеевой Е.А.

С участием заместителя прокурора Самарской области Зацепина В.А. рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Самарской области Шестернина С.Н. на приговор Похвистневского районного суда Самарской области от 10.01.02 в отношении Яхина Р Т, которым

Яхин Р Т, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец и житель <адрес>, <данные изъяты>

<данные изъяты>, не судимый,

осужден по ст.228 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 1996 года) к 2 годам лишения свободы, по ст.228 ч.4 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 1996 года) к 7 годам лишения свободы с конфискацией имущества, по совокупности преступлений на основании ст.69 УК РФ к 7 годам 6 месяцам лишения свободы с конфискацией имущества с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с применением амбулаторного принудительного наблюдения и лечения у нарколога от наркомании.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением Волжского районного суда Самарской области от 31.05.04 приговор Похвистневского районного суда от 10.01.02 в отношении Яхина Р.Т. приведен в соответствие с изменениями, внесенными ФЗ РФ от 08.12.03 в Уголовный кодекс РФ: действия Яхина переквалифицированы со ст.228 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 1996 года) на ст.228 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 08.12.03), со ст.228 ч.4 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 1996 года) на ст.228 ч.2 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 08.12.03), исключены указания на конфискацию имущества и принудительное лечение от наркомании, изменен вид режима исправительного учреждения со строгого на общий. В остальной части приговор оставлен без изменений.

В кассационном порядке постановление не рассматривалось.

Постановлением Волжского районного суда от 20.10.05 Яхин освобожден условно-досрочно от отбывания наказания, назначенного приговором от 10.01.02, на 3 года 8 месяцев 18 дней.

В надзорном представлении ставится вопрос об изменении судебных постановлений в связи с неправильной квалификацией действий Яхина Р.Г. по ст. 228 ч.4 УК РФ

Заслушав доклад судьи Самарского областного суда Лобановой Т.Г., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, мотивы надзорного представления и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, доводы заместителя прокурора Самарской области Зацепина В.А. в поддержание представления,

Президиум Самарского областного суда

установил:

Приговором суда Яхин Р.Г. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства опия массой 44,03 грамма, а также незаконном изготовлении и переработке этого же наркотического средства опия массой 44,0 грамма. Эти действия Яхина Р.Г. квалифицированы судом по ч.1 ст. 228 и ч.4 ст. 228 УК РФ (в редакции 1996 года).

Согласно приговору Яхин Р.Г. утром ДД.ММ.ГГГГ, находясь возле остановки на <адрес> <адрес> <адрес>, увидел на земле пачку из-под сигарет, подняв которую, обнаружил в ней наркотическое средство опий, массой 44,03 грамма. Чтобы употребить его, принес к себе домой, где часть наркотика растворил в воде, прокипятил, выпарил воду, очистил уксусным ангидридом для усиления наркотического воздействия. Изготовленный раствор Яхин Р.Г. перебрал через ватные тампоны в шприц и употребил внутривенно, а часть раствора перебрал в шприц и спрятал в шкафу. Часть изготовленного опия из эмалированной кружки после приготовления наркотического раствора, общей массой 26,28 грамма, положил в три пакетика из-под пачек сигарет. Оставшуюся часть опия, массой 17,34 грамма, в белой эмалированной кружке спрятал в газовой плите. В этот же день, ДД.ММ.ГГГГ в ходе обыска по месту жительства Яхина Р.Г. сотрудники милиции обнаружили и изъяли согласно заключения эксперта наркотические средства: опий, общей массой 44,03 грамма, а также 0,02 грамма экстракта маковой соломы в шприце.

Таким образом из описательно-мотивировочной части приговора следует, что из найденного Яхиным Р.Г. вещества, являющегося наркотическим средством - опием, массой 44,03 грамма, после его изготовления и переработки Яхин Р.Г. вновь получил то же самое наркотическое средство - опий, массой 44,03 грамма.

Как видно из показаний Яхина Р.Г., из найденного опия он изготовил раствор, который набрал в шприцы, часть употребил, а часть раствора в шприце у него была изъята. Вещество, изъятое в кружке и пакетиках из-под сигарет, он считал выворками -«грязями».

В соответствии с п.п. 9,10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ №14 от 15.06.06 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» под незаконным изготовлением наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Под незаконной переработкой без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия по рафинированию (очистке от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, либо повышению в такой смеси (препарате) концентрации наркотического средства или психотропного вещества, а также смешиванию с другими фармакологическими активными веществами с целью повышения их активности или усиления действия на организм. Измельчение, высушивание или растирание растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, растворение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств. Для правильного решения вопроса о наличии или отсутствии в действиях лица такого признака преступления, как изготовление либо переработка наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, суды в необходимых случаях должны располагать заключением эксперта о виде полученного средства или вещества, его названии, способе изготовления или переработки либо иными доказательствами.

Из имеющегося в материалах дела заключения эксперта следует, что вещество, изъятое у Яхина, является наркотическим средством – опием, массой 44.03 г. Способ изготовления и переработки обнаруженного у Яхина опия экспертом не исследовался, изменялась ли химическая структура вещества, также не установлено.

При таких обстоятельствах вывод суда о том, что Яхин осуществил незаконное изготовление и переработку наркотического средства опия в особо крупном размере, массой 44,03 грамма, которое у него было обнаружено и изъято, является необоснованным. В связи с изменениями, внесенными ФЗ РФ от 08.12.03 в УК РФ, и в частности, в ст. 228 УК РФ, улучшающими положение осужденного Яхина, все его действия, связанные с приобретением опия массой 44,03 г, приготовлением для личного употребления раствора опия и его хранением без цели сбыта, следует переквалифицировать на ст. 228 ч.2 УК РФ ( в редакции ФЗ РФ от 08.12.03). Дополнительной квалификации по ст. 228 ч.1 УК РФ в данном случае не требуется, т.к. наркотическое средство, опий массой 44,03 г, является особо крупным размером и по старому, и по новому закону.

В соответствии с постановлением Правительства РФ №231 от 06.05.04 «Об утверждении размеров средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей ст.228, 228-1, 229 УК РФ», крупный размер наркотического средства - экстракта маковой соломы составляет свыше 0,5 грамма.

Учитывая, что у Яхина Р.Т., помимо опия массой 44,03 г, было обнаружено и изъято 0,02 грамма экстракта маковой соломы, а в соответствии со ст.228 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 08.12.03) ответственность за незаконное приобретение, хранение, изготовление и переработку наркотических средств наступает за совершение таких действий в крупном размере, в связи с изменениями в законодательстве в действиях Яхина Р.Т. отсутствует состав уголовно-наказуемого деяния ввиду декриминализации его действий.

В связи со снижением наказания по ч.2 ст. 228 УК РФ по приговору от 10.01.02, подлежит снижению и срок, на который Яхин Р.Т. был условно-досрочно освобожден.

Изменение указанных выше судебных постановлений имеет правовые последствия для приговора Похвистневского районного суда от 02.06.08, по которому назначено наказание по совокупности приговоров, на основании ст.70 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.408 ч.1 п.6 УПК РФ, президиум Самарского областного суда

постановил:

1.Надзорное представление заместителя прокурора Самарской области Шестернина С.Н. удовлетворить частично.

2.Приговор Похвистневского районного суда Самарской области от 10.01.02 в отношении Яхина Р Т по ч.ч. 1 и 4 ст.228 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 1996 года) и постановление Волжского районного суда Самарской области от 31.05.2004 изменить, считать Яхина Р Т осужденным по приговору Похвистневского районного суда Самарской области от 10.01.02 по ст.228 ч.2 УК РФ в редакции ФЗ РФ от 08.12.03 к 4 годам лишения свободы и освобожденным условно-досрочно по постановлению Волжского районного суда Самарской области от 20.10.2005 на 2 месяца 18 дней.

Председательствующий Л.П.Дроздова