Судья Бородачев А.М. уг.дело № 22-1191К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
г.Самара 21 марта 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Самарского областного суда в составе
председательствующего Тукмакова П.А.
судей Опритова И.П. и Штейн Э.Г.
при секретаре Романовой Л.В.
рассмотрела в судебном заседании от 21 марта 2011 года кассационную жалобу осужденного Дорина А.А. и кассационное представление прокурора на приговор Кировского районного суда г.Самары Самарской области от 9 февраля 2010 года, которым осуждены по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ Дорин А.А. и Хомутов В.В.
Заслушав доклад судьи Опритова И.П., объяснения осужденных Дорина А.А. и Хомутова В.В., адвоката Васильевой О.А., мнение прокурора Дерунова Д.А., полагавшего приговор изменить в отношении Хомутова В.В., снизив наказание и изменив вид исправительного учреждения, судебная коллегия
у с т а н о в и л а :
Осужденный Дорин А.А., <данные изъяты><данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>, ранее суди-
мый
17.09.03 по ч.3ст.111 УК РФ к 5годам лишения
освободился 29.12.06 условно-досрочно на 1
год 7 месяцев 2 дня,
16.07.08 по ч.1 ст.158 и ст.70 УК РФ к 1 году 8
месяцам лишения свободы,
22.10.08 по ч.1 ст.161 и ч.5 ст.69 УК РФ к 2 го-
дам лишения свободы, освободился 15.07.10
по отбытии срока,
признан виновным в совершении преступления, предусмотренного п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ, и ему назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы в ИК строгого режима.
Осужденный Хомутов В.В., <данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>, ранее судимый
13.02.01 по п. «г» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам
лишения свободы условно с испытательным
сроком на 2 года,
27.11.01 по п. «б» ч.2 ст.161 и ст.70 УК РФ к
5 годам лишения свободы, 01.03.04 переква-
лифицированы действия на ч.1 ст.161 УК РФ
и снижено наказание до 4 лет 2 месяцев ли-
шения свободы,
03.03.04 по ч.1 ст.158 и ч.1 ст.158 УК РФ к 2
годам лишения свободы,
17.02.06 по ч.1 ст.158 и ст.70 УК РФ к 8 меся-
цам лишения свободы, освободился по отбы-
тии срока 16.02.06,
16.02.09 по ч.3 ст.30,ч.1 ст.158 УК РФ к 6 ме-
сяцам свободы, освободился 14.08.09 по от-
бытии срока,
05.02.10 по ч.1 ст.158 УК РФ к 8 месяцам ли-
шения свободы, освободился 04.10.10 по от-
бытии срока,
признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст.64 УК РФ в виде 1 года 5 месяцев лишения свободы в ИК строгого режима.
В кассационной жалобе осужденный Дорин А.А. просит изменить приговор и заменить вид исправительного учреждения на колонию-поселение, оставив меру наказание без изменения, поскольку суд не учел в полной мере смягчающих обстоятельств - наличие у его гражданской жены малолетнего ребенка.
Прокурор в кассационном представлении просит изменить приговор в отношении осужденного Хомутова В.В., исключить ссылку на наличие у него рецидива, снизить наказание и изменить вид исправительного учреждения с ИК строгого режима на ИК общего режима, в связи с тем, что у осужденного Хомутова В.В. погашена судимость за совершение преступления средней тяжести через три года после освобождения из исправительного учреждения по отбытии срока 16.02.06, а последующие преступления относятся к преступлениям небольшой тяжести и не учитываются при признании рецидива преступления.
Просьба осужденного Дорина А.А. в кассационной жалобе является несостоятельной, поскольку ему назначено отбывание наказания в виде лишения свободы за совершение тяжкого преступления при наличии рецидива согласно ст.58 УК РФ законодателем не предусмотрено.
Суд не вправе назначить осужденному Дорину для отбывания лишения свободы колонию-поселение, в силу того, что туда направляются только лица ранее не отбывавшие наказание.
Не могут служить основанием для изменения вида и срока наказания то, что у сожительницы осужденного Дорина А.А. имеется ребенок, поскольку это не предусмотрено ч.2 ст.61 УК РФ.
Также суд не установил совокупность исключительных смягчающих обстоятельств для назначения наказания Дорину А.А. на основании ст.73 УК РФ.
Доводы прокурора в кассационном представлении в отношении осужденного Хомутова В.В. являются обоснованными и подлежат удовлетворению, в силу того, что суд необоснованно указал в приговоре на наличие у осужденных Хомутова В.В. рецидива преступления, следовательно, назначенное ему наказание в виде лишения свободы подлежит снижению, а вид исправительного учреждения – изменению на ИК общего режима с ИК строгого режима.
Согласно п. «в» ч.3 ст.86 УК РФ судимости за преступления средней тяжести по приговорам от 13.02.01, от 27.11.01, от 03.03.04, от 17.02.06 в отношении Хомутова В.В. погашены 16.10.09, т.е. через три года после его освобождения из исправительного учреждения по отбытии срока 16 октября 2006 года.
Исходя из требования п. «а» ч.4 ст.18 УК РФ судимости Хомутова В.В. за преступления небольшой тяжести по приговорам от 16.02.09 и от 04.10.10 не учитываются при признании рецидива преступления.
Следовательно, в действиях осужденного Хомутова В.В. отсутствует рецидив преступления и из описательно-мотивировочной части приговора надлежит исключить указание на наличие рецидива преступления у осужденного, кроме того необходимо в соответствии с требованием п. «б» ч.1 ст.58 УК РФ изменить осужденному за совершение тяжкого преступления Хомутову вид исправительного учреждения с ИК строгого режима на ИК общего режима, снизить наказание Хомутову В.В. с 1 года 5 месяцев лишения свободы до 1 года 2 месяцев лишения свободы.
Оснований для снижения назначенного срока лишения свободы осужденному Хомутову В.В. более чем до 1 года 2 месяцам не имеется, не смотря на ссылку суда на ст.64 УК РФ при вынесении приговора 9 февраля 2011 года и изменение уголовного закона согласно Федеральному Закону РФ от 07.03.11 № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ».
При указанных обстоятельствах приговор в отношении осужденного Хомутова В.В. подлежит изменению, а в отношении осужденного Дорина А.А. приговор остается без изменения.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
о п р е д е л и л а :
Приговор Кировского районного суда г.Самары Самарской области от 9 февраля 2011 года в отношении Хомутова В.В. изменить – исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на наличие рецидива преступления, снизить наказание Хомутову В.В. с 1 года 5 месяцев до 1 года 2 месяцев лишения свободы, а также изменить вид исправительного учреждения Хомутову В.В. с ИК строгого режима на ИК общего режима, а приговор в части осуждения Дорина А.А. оставить без изменения.
Удовлетворить кассационное представление прокурора, а кассационную жалобу осужденного Дорина А.А. оставить без удовлетворения.
Председательствующий П.А.Тукмаков
Судьи И.П.Опритов
Э.Г.Штейн