Судья Хусаинова Е.В. уг.дело № 1610К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
г.Самара 25 апреля 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Самарского областного суда в составе
председательствующего Курцевой М.М.
судей Опритова И.П. и Штейн Э.Г.
рассмотрела в судебном заседании от 25 апреля 2011 года кассационную жалобу осужденного Горина В.В. и кассационное представление государственного обвинителя на приговор Новокуйбышевского городского суда Самарской области от 5 марта 2011 года, которым осужден Горин В.В. по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ.
Заслушав доклад судьи Опритова И.П., мнение прокурора Дерунова Д.А., полагавшего приговор изменить, исключить указание на рецидив преступления и снизить наказание, судебная коллегия
у с т а н о в и л а :
Осужденный Горин В.В., <данные изъяты><данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
ранее судимый
17.01.08 по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам
лишения свободы условно с испытательным
сроком на 2 года, 19.05.09 отменено условное
осуждение и направлен в колонию, 06.09.10
освобожден условно-досрочно на 1 год 3 ме-
сяца 13 дней,
признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ, и ему назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 17.01.08 и по совокупности приговоров окончательно назначено наказание в виде 4 лет 10 месяцев лишения свободы в ИК строгого режима.
В кассационной жалобе осужденный Горин В.В. просит изменить приговор, снизив наказание и применив ст.73 УК РФ, поскольку болеет ВИЧ, имеет больную диабетом мать, которая живет одна, не скрывался от следствия, кроме того совершил преступление до постановления суда и суд не мог ухудшить его положение.
Государственный обвинитель в кассационной жалобе просит изменить приговор в отношении Горина В.В., исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на отягчающее обстоятельство в виде рецидива преступления и снизить наказание, в связи с тем, что суд не учел требование п. «в» ч.4 ст.18 УК РФ и учел как рецидив преступления условную судимость, которая отменена 19.05.09 только после совершения Гориным нового преступления ДД.ММ.ГГГГ.
Доводы осужденного Горина В.В. в кассационной жалобе являются несостоятельными в связи с тем, что наказание ему назначено с учетом обстоятельств дела и данных о личности осужденной, в том числе смягчающих обстоятельств – чистосердечного раскаяния, а также удовлетворительной характеристики, в пределах санкции закона, однако, суд необоснованно указал на наличие рецидива преступления в действиях осужденного, как верно указано в кассационном представлении государственного обвинителя.
На момент совершения Гориным преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ, ДД.ММ.ГГГГ осужденный отбывал условное наказание, назначенное приговором от 17.01.08 и отменено условное наказание постановлением от 19.05.09, т.е. после совершения нового преступления.
Согласно п. «в» ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступления не учитывается судимость за преступление, осуждение за которое признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.
Следовательно, необходимо исключить из приговора ссылку на наличие рецидива преступления в действиях осужденного Горина В.В. и снизить ему наказание на 3 месяца.
Не является основанием для снижения наказания то, что осужденный болеет ВИЧ, его мать болеет сахарным диабетом, живет одна, а также то, что осужденный не скрывался от органов следствия и освободился условно-досрочно из исправительного учреждения, поскольку данные обстоятельства ч.2 ст.61 УК РФ суд также не признал их смягчающими.
Не имеется оснований для исключения применения ч.4 ст.74, п. «в» ч.7 ст.79 и ч.4 ст.15 УК РФ.
Несостоятельным является утверждение осужденного Горина В.В. о том, что отмена ему условно-досрочного освобождения и назначение наказание по совокупности преступлений является нарушением закона, в силу того, что суд указанные решения принял на основании ст.74 и ст.70 УК РФ.
Судом не установлена совокупность исключительных смягчающих обстоятельств для назначения наказания ниже низшего предела в соответствии с требованием ст.73 УК РФ, т.к. нет оснований для вывода о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания.
Также необходимо изменить вид исправительного учреждения со строгого на общий в соответствии с требованием п. «б» ч.1 ст.58 УК РФ.
При указанных обстоятельствах приговор подлежит изменению со снижением наказания, а также изменению режима содержания со строгого на общий вид исправительного учреждения.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
о п р е д е л и л а :
Приговор Новокуйбышевского городского суда Самарской области от 3 марта 2011 года в отношении Горина В.В. изменить и снизить наказание.
Считать Горина В.В. осужденным по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 17.01.08 и по совокупности преступлений окончательно назначить наказание в виде 4 лет 7 месяцев лишения свободы в ИК общего режима.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Удовлетворить кассационное представление государственного обвинителя и частично удовлетворить кассационную жалобу осужденного Горина В.В.
Председательствующий М.М.Курцева
Судьи И.П.Опритов
Э.Г.Штейн