Судья: Плахотник М.В. Дело № 22-2037
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Самара 25.05.11
Судебная коллегия по уголовным делам Самарского областного суда в составе
председательствующего: Бондаревой Л.М.,
судей: Минкиной Л.И., Курцевой М.М.
при секретаре Елютиной И.Е.
рассмотрела в судебном заседании кассационные жалобы осужденного Тишкова А.В., адвоката Афонина В.С., представление прокурора на приговор Кировского районного суда г. Самары от 18.02.11, которым
Тишков А.В., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец г. <данные изъяты>, осужденный 04.05.09 по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228-1 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком в 4 года,
осужден по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 04.05.09 к 5 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,
Кузнецов А.Ю., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец г. <данные изъяты>, судимый 17.11.04 по ч.1 ст. 228-1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, 19.01.05 по п. «б» ч.2 ст. 228-1, ч.5 ст. 69 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, освободившийся 19.03.10 по отбытии срока,
оправдан по ч.3 ст. 30, ч. 5 ст. 33, ч.1 ст. 228 УК РФ к одному году лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Приговор в отношении Кузнецова А.Ю. проверен в ревизионном порядке.
Заслушав доклад судьи Бондаревой Л.М., осужденного Тишкова А.В. в поддержание доводов жалобы, адвоката Чижова Р.В., просившего изменить приговор, как в отношении Тишкова А.В., так и в отношении Кузнецова А.Ю., мнение прокурора Ганиной Т.Н., поддержавшей доводы представления и предлагавшей приговор изменить – переквалифицировать действия Тишкова А.В. на ст. 30 ч.3, ч.1 ст. 228-1 УК РФ со снижением наказания, а у
Кузнецова А.Ю. исключить из приговора обвинение в приобретении наркотического средства у Тишкова А.В. без снижения наказания, проверив материалы дела, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Тишков А.В. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере – героина массой 1,17 граммов.
Кузнецов А.Ю. признан виновным в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере – 0,77 граммов.
В кассационном представлении ставится вопрос об изменении приговора в отношении Тишкова А.В. – снижении размера наркотического вещества, которое он пытался продать, до 0,4 гр., переквалификации его действий в связи с этим на ст. 30 ч.3, ст. 228-1 ч.1 УК РФ, снижении назначенного наказания.
В кассационных жалобах осужденного Тишкова А.В. и адвоката Афонина В.С. содержатся аналогичные доводы.
Доводы жалоб и представления являются обоснованными.
Осужденный Кузнецов А.Ю. последовательно на предварительном следствии и в суде отрицал, что обнаруженный при его задержании героин в размере 0,77 граммов он приобрел у Тишкова А.В., подтверждал только факт приобретения у Тишкова героина массой 0,4 грамма по просьбе ФИО13 и на его деньги.
Осужденный Тишков А.В. также показывал на предварительном следствии и в суде, что продал Кузнецову только 0,4 грамма героина за 500 рублей. К обнаруженному у Кузнецова пакетику героина он отношения не имеет.
Суд пришел к выводу, что весь размер героина Кузнецов А.Ю. приобрел у Тишкова А.В. только потому, что героин массой 0,4 гр. и массой 0,77 граммов могли иметь общий источник происхождения по сырью и технологии изготовления.
Однако одного этого обстоятельства недостаточно для привлечения Тишкова к ответственности за сбыт всей массы героина, поскольку Кузнецов не был лишен возможности приобрести героин массой 0,77 гр. при других обстоятельствах, у другого лица. Те характеристики героина, которые выявила химическая экспертиза, являются достаточно общими и могут быть присущи другим партиям героина, которыми торгуют неустановленные следствием лица.
Все сомнения должны толковаться в пользу осужденных.
В связи с этим действия Тишкова А.В. подлежат переквалификации на ст. 30 ч.3, ч.1 ст. 228-1 УК РФ, а из обвинения Кузнецова подлежит исключению ссылка на приобретение им героина у Тишкова А.В.
Поскольку обвинение Кузнецова А.Ю. в связи с исключением действий по приобретению героина не претерпело существенных изменений, оснований для снижения назначенного ему наказание не имеется. Наказание Тишкову А.В. должно быть назначено в меньшем размере в связи с переквалификацией его действий на более мягкий закон.
Нарушений уголовно-процессуального законодательства, влекущих обязательную отмену приговора, при расследовании и рассмотрении дела Тишкова А.В. и Кузнецова А.Ю. допущено не было.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Кировского районного суда г. Самары от 18.02.11 в отношении Тишкова А.В. и Кузнецова А.Ю. изменить – исключить обвинение Кузнецова в незаконном приобретении наркотического средства массой 0,77 граммов у Тишкова А.В., считать его осужденным за незаконное хранение наркотического средства в крупном размере, исключить обвинение Тишкова А.В. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - героина массой 0,77 граммов, считать его осужденным за покушение на незаконный сбыт героина в размере 0, 4 грамма, переквалифицировать действия Тишкова А.В. на ч.3, ст. 30, ч.1 ст. 228-1 УК РФ, по которой назначить 4 года лишения свободы, а на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с неотбытым наказанием по приговору от 04.05.09 - 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в ИК общего режима. В остальной части приговор оставить без изменений, кассационные жалобы и представление прокурора удовлетворить.
Председательствующий:
Судьи: