Судья: Заличева Л.И. уг.д. № 22-1771/2011 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 13 мая 2011 года судебная коллегия по уголовным делам Самарского областного суда в составе: Председательствующего – Аганиной Л.А., Судей – Земскова Е.Ю., Устиновой Г.В. рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационной жалобе осужденного Тужилина А.С. на приговор Комсомольского районного суда гор. Тольятти от 16 марта 2011 года, которым: Тужилин А.С., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин <данные изъяты>, <данные изъяты>, судимый: 1) 23.07.2001 года по ст. 158 ч. 2 п.п. «б, г» УК РФ к 4 годам лишения свободы, постановлением от 03.06.2003 года освобожден условно-досрочно на 2 года 15 дней; 2) 01.06.2004 года по ст. 161 ч.2 п.«а,в,г,» УК РФ, ст. 79, ст.70 УК РФ к 5 годам лишения свободы; постановлением суда от 27.07.2007 года освобожден условно-досрочно на 1 год 6 месяцев 12 дней; 3) 08.06.2009 года по ст. 70 УК РФ к 2 годам лишения свободы; постановлением суда от 11.10.2010 года освобожден условно-досрочно на 6 месяцев 17 дней,- осужден по ст.30 ч.1, ст.228.1 ч.3 п. «г» УК РФ с применением ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения не отбытой части наказания по приговору от 08.06.2009 года назначено окончательное наказание в виде 6 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 31 октября 2010 года. Заслушав доклад судьи Аганиной Л.А., мнение прокурора Ганиной Т.Н., полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Тужилин А.С. признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере - героина массой 5,723 грамма, при обстоятельствах, изложенных в приговоре, и его действия квалифицированы судом по ст. 30 ч.1, ст. 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ. В кассационной жалобе осужденный Тужилин А.С. утверждает, что он совершил пособничество в незаконном приобретении, хранении и перевозке героина, не имея умысла на сбыт. Кроме того, указывает, что суд не учел наличие у него тяжелых хронических заболеваний, которые требуют постоянного лечения. Проверив материалы дела с учетом доводов кассационной жалобы, судебная коллегия считает, что суд обоснованно признал Тужилина А.С. виновным в совершении действий, описанных в приговоре, и дал им правильную юридическую оценку. Выводы суда о виновности осужденного в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере соответствуют фактическим обстоятельствам и основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах, получивших надлежащую оценку в приговоре. Так, из показаний свидетелей ФИО1 и ФИО2 - сотрудников милиции, следует, что ДД.ММ.ГГГГ в районе ИК-16 ими был задержан Тужилин А.С. В ходе проведения личного досмотра Тужилина в левом кармане его куртки был обнаружен сверток, замотанный скотчем, в котором находились два черных полиэтиленовых пакетика с веществом серо-белого цвета, четыре шприца и камень. На вопрос, что находится в свертках, Тужилин пояснил, что данный сверток с содержимым он приобрел в <адрес> для передачи в ИК-16 за вознаграждение в виде дозы наркотического средства. Данное обстоятельство Тужилин подтвердил в протоколе личного досмотра, который он собственноручно подписал, какого-либо давления на него при этом не оказывалось. Последовательные показания указанных свидетелей подтверждаются показаниями свидетелей ФИО3 и ФИО4, поэтому суд обоснованно признал их достоверными и положил в основу обвинительного приговора. Утверждение осужденного в жалобе об отсутствии у него умысла на сбыт героина судебная коллегия находит несостоятельным, поскольку оно опровергается его собственными признательными показаниями как в ходе предварительного, так и в ходе судебного следствия, где он последовательно утверждал о том, что по просьбе знакомого по имени А., отбывающего наказание в ИК-16 <адрес>, он должен был за вознаграждение перекинуть на территорию ИК-16 героин. Каких-либо причин для самооговора в материалах дела не найдено. Как правильно указал суд в приговоре, об умысле Тужилина на сбыт героина свидетельствуют не только место и время совершения преступления, факт задержания осужденного в непосредственной близости от ИК-16, но и способ подготавливаемой передачи наркотика, прикрепленного к камню, который был обмотан скотчем для более удобного переброса через забор колонии. Таким образом, суд, оценив приведенные в приговоре доказательства, изобличающие осужденного, пришел к обоснованному выводу о доказанности вины Тужилина А.С. и правильно квалифицировал его действия по ст. 30 ч.1, ст.228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ, как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере. Оснований для переквалификации действий Тужилина, о чем он просит в своей жалобе, не имеется. Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, в материалах дела не найдено. При назначении наказания суд в соответствии с требованиями закона учёл характер и степень общественной опасности содеянного и данные о личности осужденного, как требует ст. 64 УК РФ ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи. Назначенное Тужилину наказание за совершенное преступление отвечает требованиям закона и является справедливым, оснований для изменения приговора по доводам кассационной жалобы не имеется. В то же время приговор подлежит изменению по следующим основаниям. Поскольку ФЗ РФ от 07.03.2011 года в УК РФ внесены изменения, улучшающие положение осужденного по ст. 70 УК РФ до 4 лет 9 месяцев лишения свободы и условно-досрочного освобождения до 1 года 3 месяцев 12 дней. При таких обстоятельствах, 19.01.2009 года, т.е. на момент совершения Тужилиным преступления, за которое он был осужден приговором от 08.06.2009 года, наказание по приговору от 01.06.2004 года следует считать отбытым, следовательно, из приговора от 08.06.2009 года подлежит исключению ссылка суда на применение ст. 70 УК РФ. Исходя из этого, наказание, назначенное приговором от 08.06.2009 года по ст. 70 УК РФ, а также ссылка суда на судимость по ст. 158 ч. 2 п. «г» УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 08.12.2003г.) по приговору от 23.07.2001 года в связи с погашением. В силу изложенного и, руководствуясь ст.10 УК РФ, ст.ст. 378-388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Комсомольского районного суда гор. Тольятти от 16 марта 2011 года в отношении Тужилина А.С. изменить на основании ст. 10 УК РФ: - исключить из вводной части приговора ссылку суда на судимость Тужилина А.С. по приговору от 23.07.2001 года в связи с погашением; - уточнить вводную часть приговора указанием об осуждении Тужилина А.С. по приговору от 01.06.2004 года по ст. 161 ч.2 п. «а,в,г» УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 07.03.2011 года) и ст.ст. 79, 70 УК РФ к 4 годам 9 месяцам лишения свободы с условно-досрочным освобождением на 1 год 3 месяца 12 дней; - уточнить вводную часть приговора указанием об осуждении Тужилина по приговору от 08.06.2009 года по ст. 228 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы и отбывшим наказание 29.04.2010 года; - исключить из резолютивной части приговора указание суда об отмене в силу ст. 70 УК РФ; - считать Тужилина А.С. осужденным по ст. 30 ч.1, ст. 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы. В остальном приговор суда оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Тужилина А.С. оставить без удовлетворения. Председательствующий Аганина Л.А. Судьи Земсков Е.Ю. Устинова Г.В.