Судья Попов О.В. дело № 22- 10 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 13 января 2012 года г. Самара Судебная коллегия по уголовным делам Самарского областного суда в составе председательствующего: Акелиной С.Т., судей: Устиновой Г.В., Посоховой С.В., при секретаре Елютиной И.Е., рассмотрела в открытом заседании дело по кассационной жалобе осужденного Богданова Д.С. на приговор Комсомольского районного суда г. Тольятти Самарской области от 14 ноября 2011 года, которым БОГДАНОВ Д.С. ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, с высшим образованием, не работавшего, проживавшего по адресу <адрес>, зарегистрированного по адресу: <адрес>, ранее судимый: 27.12.2010 года Центральным районным судом г. Тольятти Самарской области по ст. 228 ч.1 УК РФ к штрафу в доход государства в размере 4000 рублей, оплачен 21.01.2011 года; 28.02.2011 года Комсомольским районным судом г. Тольятти Самарской области по ст. ст. 228 ч.1, 73 УК РФ, к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно на 1 год 6 месяцев. Постановлением того же суда от 15.09.2011 года условное осуждение отменено с направлением в места лишения свободы; 03.11.2011 года Комсомольским районным судом г. Тольятти Самарской области по ст. ст. 228 ч.2, 70 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы, (совершено преступление 06.04.02011 года, - до отмены условного осуждения), осужден по ст. 228 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы. По совокупности преступлений на основании ст. 69 ч.5 УК РФ окончательно к отбытию назначено 3 года 2 месяца лишения свободы с отбытием в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 14.0112011 года и зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 17.09.2011 года по 14.11.2011 года. Заслушав доклад судьи Акелиной С.Т., мнение прокурора Степанова В.А., полагавшего, что приговор подлежит изменению в части ссылки на рецидив преступлений и в части изменения вида исправительного учреждения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Богданов признан виновным в незаконном приобретении ДД.ММ.ГГГГ в период времени с 14 до 17 часов 10 минут путем сбора в лесопарковой зоне у городской больницы №, расположенной по <адрес> в <адрес> у световой опоры №, дикорастущей конопли – наркотическое средство марихуана массой 53,4 грамма в крупном размере, которое незаконно хранил при себе в карманах одежды до 17 часов 10 минут того же дня с целью личного употребления, когда при задержании и досмотре его одежды наркотическое средство было обнаружено и изъято, и его действия квалифицированы ст. 228 ч.1 УК РФ. В кассационной жалобе осужденный Богданов просит о смягчении назначенного ему наказания, ссылаясь на состояние здоровья, признание вины и рассмотрение дела с применением особого порядка постановления приговора. Дело рассмотрено с применением особого порядка принятия судебного решения в соответствии со ст. 316 УПК РФ. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия считает, что суд обоснованно признал Богданова виновным в совершении описанных в приговоре преступных действий и дал им правильную юридическую оценку, что практически не оспаривает и сам осужденный. Выводы суда о виновности Богданова основаны на представленных суду доказательствах, не оспариваются и осужденным в кассационной жалобе. Действия осужденного получили надлежащую юридическую оценку, соответствующую обвинению, признанному осужденным и поддержанному государственным обвинителем по делу. Мера наказания Богданову назначалась в соответствии с требованиями действовавшего закона, при назначении которой суд учел характер и степень общественной опасности преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств, ранее был судим за аналогичные преступления. Также при назначении наказания учитывались данные, характеризующие личность осужденного, признавшего вину в предъявленном обвинении, положительно характеризующегося по месту жительства. Совокупность этих обстоятельств обоснованно признана судом смягчающими наказание осужденного. Вместе с тем с учетом изменения уголовного закона ФЗ РФ от 07.12.2011 года преступления предусмотренные ст. 228 ч.1 УК РФ, не смотря на отмену условного осуждения, рецидива преступлений не образуют. Кроме того, по приговору от 28.02.2011 года, не смотря на отмену условного осуждения, Богданов в места лишения реально направлен не был и не отбывал реальное наказание в виде лишения свободы. При таких обстоятельствах ссылка суда в приговоре на совершение осужденным Богдановым преступления средней тяжести подлежит изменению на указание о совершении им преступления небольшой тяжести. Также подлежит исключению и ссылка на наличие в его действиях рецидива преступлений, и признание его обстоятельством, отягчающим наказание. С учетом изменения закона назначенное Богданову наказание по данному составу подлежит смягчению до 11 месяцев лишения свободы. Окончательное наказание осужденному снижению не подлежит, так как применен принцип частичного сложения наказаний и присоединено наказание в минимально возможном размере – 1 месяц. Считать назначенное таким образом Богданову наказание несправедливым вследствие его чрезмерной суровости, как указывает осужденный, оснований судебная коллегия не находит. Кроме того, подлежит изменению и вид исправительного учреждения, назначенный Богданову для отбывания лишения свободы, со строгого режима на общий режим, поскольку рецидив преступлений в действиях осужденного в соответствии с действующим законом отсутствует, и в местах лишения свободы Богданов наказание не отбывал, не смотря на отмену условного осуждения по приговору от 28.02.2011 года по ст. 228 ч.1 УК РФ. Состояние здоровья Богданова учитывалось судом при назначении ему наказания по предыдущим приговорам. Кроме того, состояние здоровья не является безусловным основанием для смягчения наказания, так как оно учитывается в совокупности со всеми другими обстоятельствами дела. Более того, согласно выводам психилого-психиатрической экспертизы, проведенной в рамках уголовного дела, по которому состоялся приговор от 03.11.2011 года, Богданов мог осознавать фактический характер своих действий и руководить ими, правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела и давать о них правильные показания, в принудительных мерах медицинского характера не нуждается. Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену либо изменение приговора, по делу не найдено. На основании изложенного, руководствуясь ФЗ РФ от 07.12.2011 года и ст. ст. 377 – 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Комсомольского районного суда г. Тольятти Самарской области от 14 ноября 2011 года в отношении БОГДАНОВА Д.С. изменить: исключить ссылку суда на совершение преступления средней тяжести, наличие рецидива преступлений и признание его обстоятельством, отягчающим наказание. Смягчить назначенное по ч.1 ст.228 УК РФ наказание с 1 года лишения свободы до 11 месяцев лишения свободы. На основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений окончательно назначить наказание 3 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима вместо строгого, удовлетворив частично кассационную жалобу осужденного. Председательствующий: Судьи: