Судья Винокуров С.Г. Дело № 22-110
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
20 января 2012 года г. Самара
Судебная коллегия по уголовным делам Самарского областного суда в составе председательствующего: Аганиной Л.А.,
Судей: Акелиной С.Т., Артюшкиной Т.И., при секретаре Поваровой И.С.,
Рассмотрела в открытом заседании дело по кассационной жалобе осужденного Соловей А.В. на приговор Промышленного районного суда г. Самары от 16 ноября 2011 года, которым
СОЛОВЕЙ А.В. ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, со средним образованием, учащийся №-го курса <данные изъяты> работающий <данные изъяты> ООО «<данные изъяты>», проживавший по адресу: <адрес>, зарегистрированный по адресу: <адрес>, кВ. <адрес>, ранее не судимый,
осужден по ст. 242-1 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года, с возложением обязанностей являться на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий исправление осужденных, и не менять без уведомления этого органа свое постоянное место жительства.
Заслушав доклад судьи Акелиной С.Т., объяснения осужденного Соловей А.В. в поддержание доводов жалобы, мнение прокурора - Свиридовой Ю.А., полагавшего, что приговор подлежит оставлению без изменения, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Соловей признан виновным в незаконном распространении, рекламировании материалов с порнографическими изображениями несовершеннолетних и в незаконном распространении и рекламировании материалов с порнографическими изображениями при обстоятельствах, изложенных в приговоре, и его действия квалифицированы ст. 242-1 ч.1 и ст. 242 УК РФ.
В кассационной жалобе осужденный Соловей А.В. просит отменить приговор с направлением дела на новое судебное рассмотрение, ссылаясь на постановление приговора на недопустимых доказательствах, содержащих неустранимые сомнения, а также на нарушения уголовно-процессуального закона, выразившегося в неоднократном участии понятых в проведении проверочных закупок, и пользование компьютером других лиц.
Проверив материалы дела, судебная коллегия считает, что суд обоснованно признал осужденного Соловей виновным в совершении действий, описанных в приговоре, и дал им, действиям, правильную юридическую оценку.
Выводы суда о виновности осужденного Соловей соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах, которым в приговоре дана надлежащая юридическая оценка, отличная от мнения осужденного, что не является основанием для признания приговора незаконным. Доказательства, положенные в основу обвинительного приговора, обоснованно признаны судом достоверными и допустимыми, поскольку они последовательны, подтверждаются и другими, имеющимися в деле и исследованными в суде доказательствами, которые добыты были в соответствии с требованиями закона. Поэтому доводы жалобы осужденного о постановлении приговора на недопустимых доказательствах, имеющих неустранимые сомнения его виновности, не основаны на исследованных в суде доказательствах и являются несостоятельными. Неоднократное участие понятых в проведении проверочных закупок также не является нарушением действующего закона, поскольку законом такое участие не запрещается. Кроме того, оснований, свидетельствующих о заинтересованности понятых в исходе дела либо для оговора осужденных, судом установлено не было. В связи с чем, доводы осужденного о допущенных судом нарушениях требований уголовно-процессуального закона неубедительны и не основаны на требованиях действующего закона.
Судом установлено, что Соловей, имея индивидуальный компьютер по месту своего проживания, подключенный не ранее ДД.ММ.ГГГГ к выделенному каналу доступа в сети «Интернет», предоставленному провайдером ЗАО «<данные изъяты>», запустил на своем компьютере бесплатную клиентскую программу «<данные изъяты>», позволяющую обмениваться файлами между абонентами ЗАО «<данные изъяты>», и зарегистрировался в файлообменной системе под псевдонимом (ником) пользователя <данные изъяты>».
С условиями работы указанной файлообменной системы Соловей был ознакомлен.
ДД.ММ.ГГГГ осужденный Соловей путем копирования с неустановленных следствием носителей информации на накопительный жесткий магнитный диск своего компьютера в папке «<данные изъяты>» создал файл, присвоив ему имя «<данные изъяты>», содержащий материалы с порнографическими изображениями несовершеннолетних, не имеющих художественной ценности, оставив их на хранении в своем компьютере. Не позднее ДД.ММ.ГГГГ Соловей, вопреки запрету, незаконно и осознанно опубликовал в файлообменной системе «<данные изъяты>» доступную для всеобщего обозрения абонентам ЗАО «<данные изъяты>», являющихся пользователями данной файлообменной системы, информацию о названии созданного им путем копирования файла«<данные изъяты>», его размере и адресе расположения на своем компьютере, предоставив, таким образом, возможность любому желающему пользователю указанной файлообменной системы скопировать и приобрести указанный файл.
ДД.ММ.ГГГГ осужденный Соловей путем копирования с неустановленных следствием носителей информации на накопительный жесткий магнитный диск своего компьютера, подключенного к системе интернет с помощью выделенного канала доступа в папке «<данные изъяты>» создал файл, присвоив ему имя <данные изъяты> <данные изъяты>», содержащий порнографические материалы, не имеющие художественной ценности, и оставил его на хранении в своем компьютере.
ДД.ММ.ГГГГ. и ДД.ММ.ГГГГ Соловей вновь путем копирования с неустановленных следствием носителей информации на накопительный жесткий магнитный диск своего компьютера в папке «<данные изъяты>» создал файлы, присвоив им имя «<данные изъяты>» и «<данные изъяты>» соответственно, которые содержали порнографические материалы, не имеющие художественной ценности, оставив их на хранении на своем компьютере.
Не позднее ДД.ММ.ГГГГ осужденный Соловей, вопреки запрету, установленному ст. 1 Международной Женевской конвенции от 12.09.1923 года «О пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими», действуя незаконно и осознанно, опубликовал в файлообменной системе«<данные изъяты>» доступную для всеобщего обозрения абонентам ЗАО «<данные изъяты>», являющихся пользователями данной файлообменной сосимы, информацию о названиях, созданных им путем копирования вышеуказанных файлов, их размере и адресе расположения на своем компьютере, сделал их доступными для копирования и приобретения любому пользователю файлообменной системы «<данные изъяты>», чем совершил незаконное распространение и рекламирование порнографических видеоматериалов.
В ходе проведения проверочной закупки ДД.ММ.ГГГГ указанные файлы, содержащие порнографические материалы, хранящиеся в папке «<данные изъяты>» на накопительном жестком магнитном диске компьютере пользователя, зарегистрированного в данной файлообменной системе под псевдонимом <данные изъяты>», были скопированы на DVD-R диск посредством выделенного канала доступа к сети Интернет другого пользователя файлообменной системы «<данные изъяты>».
Данные обстоятельства на предварительном следствии подтверждал и сам осужденный, первоначально допрошенный в качестве свидетеля и предупрежденный о праве не свидетельствовать против самого себя, показывал, что лично «скачал» и установил программу «<данные изъяты>», в которой зарегистрировался под ником «<данные изъяты>», с помощью которой он «скачал» файлы порнографического характера в количестве 10 штук, хранящиеся на жестком диске, и открытые им для общего доступа. При повторном допросе на предварительном следствии в качестве свидетеля осужденный также не отрицал, что им была скопирована и установлена на его компьютере файлообменная программа «<данные изъяты>», откуда на его компьютере появились файлы с порнографией и были ли они там, он не помнил, но не отрицал, что его компьютер, иногда в его отсутствие дома, оставался включенным.
В судебном заседании осужденный отрицал свою причастность к содеянному и показывал, что его компьютером пользовались и другие лица, приходившие к нему. Также осужденный ссылался на то, что длительное время его компьютер находился в пользовании у ФИО1.
Судом проверены показания осужденного о его непричастности к содеянному и, как не нашедшие своего подтверждения, были отвергнуты, поскольку были опровергнуты свидетельскими показаниями, подробно изложенными в приговоре и признанными судом достоверными и допустимыми доказательствами, уличающими осужденного Соловей в совершении указанных преступных деяний.
Обстоятельства проведения проверочной закупки подтверждают и свидетели ФИО2, ФИО3 ФИО4, ФИО5 и ФИО6, участвующие в проверочной закупке, показания которых подробно изложены в приговоре и которым дана надлежащая оценка.
Доводы осужденного о том, что указанные материалы были получены не с его компьютера, опровергнуты доказательствами, полученными в ходе проверочной закупки, согласно которой осужденный Соловей, как абонент этой системы, был установлен по запросу интернет-провайдеру.
Обстоятельства проведения обыска в квартире осужденного, в ходе которого был изъят компьютер, подтвердили и свидетели ФИО7 и ФИО8, подтвердивший, что в его присутствии Соловей подтверждал, что пользуется файлообменной программой «<данные изъяты>» и что у него на диске компьютера хранились файлы порнографического содержания, выставленные им в общий доступ для других пользователей.
Наличие таких файлов на компьютере осужденного подтверждается и заключением экспертов, результаты которой в судебном заседании подтвердили свидетели ФИО9, ФИО10 и ФИО11, подтвердившие, что системное время в данном случае соответствовало реальному. Поэтому ссылка осужденного в жалобе на то, что указанное время установления программы вызывает сомнения, ввиду того, что это время могло не совпадать с реальным, несостоятельна, так как оно, в данном случае, соответствовало реальному времени.
При таких обстоятельствах суд, исследовав все имеющиеся по делу доказательства в совокупности, обоснованно пришел к выводу о доказанности виновности осужденного Соловей в совершении указанных преступных действий, которым дал правильную юридическую оценку.
Наказание по ст. 242-1 ч.1 УК РФ осужденному Соловей назначено в соответствии с требованиями закона и данных, характеризующих его личность: впервые привлекается к уголовной ответственности, положительно характеризуется по месту работы и учебы, работает и учится, совокупность данных обстоятельств судом обоснованно признана смягчающими его наказание. Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.
С учетом совокупности указанных обстоятельств и конкретных обстоятельств дела суд обоснованно пришел к выводу о возможности исправления осужденного Соловей по данному составу преступления без изоляции от общества с применением положений ст. 73 УК РФ. Оснований не соглашаться с таким выводом судебная коллегия не находит.
Вместе с тем, в связи с изменением уголовного закона (ФЗ РФ от 07.12.2011 года) в соответствии со ст. 10 УК РФ лишение свободы за совершение впервые преступления небольшой тяжести может быть назначено только при наличии обстоятельств, отягчающих наказание, либо при наличии в санкции статьи этого вида наказания как единственного вида.
Как видно состав преступления предусмотренный ст. 242 УК РФ относится к категории небольшой тяжести. Осужденный Соловей впервые совершил данный состав преступления, обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено, и санкция данной статьи содержит альтернативный вид наказания в виде штрафа.
Поэтому судебная коллегия считает возможным назначить осужденному по ст. 64 УК РФ, признав установленную судом совокупность обстоятельств, смягчающих наказание осужденного, исключительной.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 10 УК РФ, и ст. ст. 377 – 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Промышленного районного суда г. Самары от 16 ноября 2011 года в отношении СОЛОВЕЙ А.В. изменить.
На основании ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 242-1 ч.1 и 242 УК РФ, окончательно определить 2 года лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей в доход государства, который исполнять самостоятельно.
Наказание в виде лишения свободы сроком 2 года на основании ст. 73 УК РФ считать условным с испытательным сроком 2 года.
В остальной части приговор суда оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи: