Судья Демидова Т.Н. Дело № 22-1563/2012
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
гор. Самара 20 апреля 2012 года
Судебная коллегия по уголовным делам Самарского областного суда в составе:
председательствующего Горбуль Н.А.,
судей Трескуновой Л.А., Устиновой Г.В.,
при секретаре Елютиной И.Е.
рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационному представлению прокурора и кассационной жалобе осужденного Шабардина Н.В. на приговор Ставропольского районного суда Самарской области от 07 февраля 2012 года, которым
Шабардин Н.В.,
ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец и житель <адрес>, работавший <данные изъяты> ООО «<данные изъяты>», имеющий <данные изъяты> г.р., ранее судимый:
1) 28.07.2006 по ст. 158 ч. 2 п. «в»; 158 ч. 3 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 №26-ФЗ) к 3 годам лишения свободы, освободился 29.05.2009 по отбытии наказания;
2) 28.01.2010 по ст. 158 ч. 3 п. «а» УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 №26-ФЗ) к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года, судебными постановлениями от 10.05.2011 и от 15.09.2011 испытательный срок продлён на 2 месяца,
- осужден по ст. 33 ч. 5, 30 ч. 1, 228-1 ч. 3 п. «г» УК РФ к 8 годам лишения свободы. На основании ст. 74 ч. 5 УК РФ отменено условное осуждение и в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 28.01.2010 и окончательно назначено 8 лет 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в ИК строгого режима, с исчислением срока наказания с 10.09.2011.
Заслушав доклад судьи Устиновой Г.В., мнение прокурора Степанова В.А. в поддержание доводов кассационного представления, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Шабардин Н.В. признан виновным в пособничестве к приготовлению на незаконный сбыт наркотических средств – героина в особо крупном размере общей массой 12,626 грамма, совершенном ДД.ММ.ГГГГ при обстоятельствах, изложенных в приговоре, и его действия квалифицированы по ст. 33 ч. 5, 30 ч. 1, 228-1 ч. 3 п. «г» УК РФ.
В кассационном представлении прокурор просит переквалифицировать действия Шабардина Н.В. на ст. 33 ч.5 и ст. 228 ч.2 УК РФ, так как он действовал по просьбе фактического приобретателя героина, отбывающего наказание в колонии.
В кассационной жалобе осужденный Шабардин Н.В. просит приговор изменить и исключить из обвинения приготовление к незаконному сбыту героина, поскольку умысла на сбыт у него не было, и назначить ему не связанное с лишением свободы наказание с учетом имеющихся у него заболеваний и малолетнего ребенка.
Проверив материалы дела, судебная коллегия считает, что суд правильно установив фактические обстоятельства дела, дал им неправильную юридическую оценку с учётом имеющихся в деле доказательств.
Как установлено судом на основании исследованных доказательств, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора, Шабардин Н.В. по просьбе своего знакомого по имени <данные изъяты>, отбывающего наказание в колонии, незаконно приобрел наркотическое средство – героин, завернутый в бумажный свёрток, внутри которого находились два свёртка из фрагмента полимерного материала розового цвета и два пакета из прозрачного полимерного материала, который намеревался перебросить в колонию своему знакомому, но был задержан.
По смыслу закона под сбытом наркотических средств, следует понимать любые способы (продажу, дарение, обмен, уплату долга и т.д.) их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам, которым они не принадлежат, при этом умысел виновного должен быть направлен на распространение наркотических средств. Поэтому в случаях, когда виновный по просьбе другого лица и за его деньги приобретает наркотическое средство, его действия образуют не сбыт наркотического средства, а пособничество в его приобретении, независимо от того, на каких условиях он это делает и получает ли за это вознаграждение.
Как видно из показаний Шабардина Н.В., муж его знакомой по имени <данные изъяты>, позвонил ему и попросил в счёт выплаты долга перебросить ему на территорию колонии героин, который он должен был взять в указанном им месте, что он и сделал, однако не смог передать героин по независящим от его воли обстоятельствам ввиду его задержания сотрудниками полиции. Тот факт, что осужденный Шабардин Н.В. действовал в интересах своего знакомого, являвшегося фактическим приобретателем, подтверждается показаниями не только самого Шабардина Н.В., но и показаниями свидетеля ФИО1 о том, что осужденный действовал по указанию человека, звонившего ему в пути следования к территории колонии.
Таким образом, Шабардин Н.В. согласно описательной части приговора, признан виновным в пособничестве своему знакомому в приобретении героина массой 12,626 грамма, т.е. в особо крупном размере, и его действия следует квалифицировать по ст. 33 ч.5 и ст. 228 ч.2 УК РФ, о чем правильно указано в кассационном представлении прокурора.
Доводы Шабардина Н.В. в кассационной жалобе о том, что в пути следования к колонии он решил не перебрасывать приобретателю наркотическое средство, опровергаются всей совокупностью исследованных судом доказательств, содержание которых подробно приведено в приговоре, в том числе приведенными выше показаниями самого осужденного.
В связи с тем, что приговор подлежит изменению в части квалификации действий Шабардина Н.В. на менее тяжкое преступление, подлежит снижению назначенное осужденному наказание, с учетом тех обстоятельств, которые признаны судом смягчающими, в том числе состояния его здоровья и наличия у него <данные изъяты>. В то же время, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности Шабардина Н.В., в действиях которого содержится рецидив преступлений, судебная коллегия не усматривает оснований для применения к нему положений ст.64,73 УК РФ, как обоснованно не нашел таких оснований и суд первой инстанции, справедливо определив осужденному наказание в виде реального лишения свободы.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377-388 УПК РФ, судебная коллегия,
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Ставропольского районного суда Самарской области от 07 февраля 2012 года в отношении Шабардина Н.В. изменить, его действия со ст. 33 ч. 5, ст. 30 ч.1, ст.228.1 ч.3 п. «г» УК РФ переквалифицировать на ст. ст. 33 ч.5 и ст. 228 ч.2 УК РФ и назначить ему наказание в виде 5 лет лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ окончательное наказание назначить в виде 5 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, удовлетворив кассационное представление прокурора и частично кассационную жалобу осужденного.
Председательствующий Горбуль Н.А.
Судьи Трескунова Л.А.
Устинова Г.В.
Копия верна. Судья