Судья Тахаутдинова А.Р. уг.дело № 22-3217/2012 г.
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
03.08.2012 г. Судебная коллегия по уголовным делам Самарского областного суда в составе:
Председательствующего Аганиной Л.А.
Судей Артюшкиной Т.И. Акелиной С.Т.
При секретаре Горбушковой Е.В.
Рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление государственного обвинителя, кассационные жалобы осужденного и адвокатов Желтухина М.И. и Бутовицкой И.А. на приговор Автозаводского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, которым
ЕЛЕСИН А.В., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, <данные изъяты>, <данные изъяты>, ранее не судимый, -
осужден по ст.228 ч.2 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа:
по ст.ст.30 ч3,228-1 ч.2 п. «б» УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.
На основании ст. 69 ч.3 УК РФ назначено окончательное наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Артюшкиной Т.И., объяснения адвоката Желтухина М.И.в поддержание доводов кассационной жалобы, мнение прокурора Степанова В.А., поддержавшего дополнительное кассационное представление, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Приговором суда Елесин А.В. признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере и покушении на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере.
В кассационном представлении государственного обвинителя ставится вопрос об отмене приговора ввиду чрезмерной мягкости назначенного наказания, в дополнительном кассационном представлении государственный обвинитель изменил свои требования, просил переквалифицировать действия осужденного со ст.ст.30 ч.3, 228-1 ч.2 п. «б» УК РФ на ст.ст.33 ч.5,228 ч.1 УК РФ.
В кассационных жалобах осужденного и адвоката Желтухина М.И. ставится вопрос о смягчении назначенного наказания.
Адвокат Бутовицкая И.А. в своей кассационной жалобе просит приговор суда изменить, действия осужденного Елесина А.В. со ст.ст.30 ч.3,228 ч.2 п. «б» УК РФ переквалифицировать на ст.228 ч.2 УК РФ и назначить условное наказание.
Проверив материалы уголовного дела с учетом доводов кассационных жалоб, судебная коллегия полагает, что приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.
Виновность Елесина по ст.228 ч.2 УК РФ не оспаривается
Что касается действий осужденного по эпизоду передачи им ФИО1 психотропного вещества в крупном размере, то им дана неправильная юридическая оценка.
В ходе предварительного следствия в присутствии защитника Елесин А.В. признавал, что по просьбе ФИО1 привез ему амфетамин и при передаче его был задержан сотрудниками полиции.
Свидетель ФИО1 на предварительном следствии также показывал, что договорился с Елесиным А.В., что тот купит для него амфетамин на свои деньги, а он ему их вернет позже. Через 3 часа Елесин А.В. позвонил ему и сообщил, что купил для него амфетамин, после чего они договорились, что Елесин А.В. подъедет к нему на завод и передаст амфетамин в пачке из-под сигарет, что он и сделал.
За незаконное приобретение у Елесина А.В. амфетамина ФИО1 был осужден в особом порядке по ст.228 ч.1 УК РФ.
Допрошенный судом свидетель ФИО2 показал, что он видел, как ФИО1 кого-то ждал, на его вопрос, кого он ждет, тот ответил, что сейчас придет его приятель и принесет сок и сигареты. Вскоре подошел Елесин А.В. и через турникет передал ФИО1 открытую пачку сигарет и сок. ФИО3 предложил Елесину А.В. и ФИО1 выложить содержимое карманов. У Елесина А.В. обнаружили пакетик с темно-зеленым веществом в виде комочка, а у ФИО1 – начатую пачку сигарет с фольгированными свертками.
Эти обстоятельства подтвердили свидетель ФИО3, осмотревший Елесина А.В. и ФИО1, а также свидетель ФИО4 - понятой, в присутствии которого у Елесина А.В. и ФИО1 были обнаружены указанные вещества; протоколом осмотра места происшествия, заключением эксперта, согласно которому вещество, изъятое у Елесина А.В., является наркотическим средством, содержащим нафталин, пентил, индол, метанон, массой 0,188 гр., а вещество, изъятое у ФИО1, содержит амфетамин и является психотропным веществом, массой 0,456 гр.
В судебном заседании Елесин А.В. и ФИО1 изменили показания, стали оспаривать обстоятельства приобретения и передачи амфетамина. Дав надлежащую оценку изменению показаний осужденного и свидетеля ФИО1, признав наиболее достоверными их показания на предварительном следствии, суд правильно положил их в основу обвинительного приговора, но при этом ошибочно расценил действия Елесина А.В. как покушение на незаконный сбыт психотропного вещества.
Между тем, судом достоверно установлено, что Елесин А.В., выполняя просьбу ФИО1, привез и передал ему амфетамин, что свидетельствует о пособничестве в его незаконном приобретении. Считать, что установленные судом действия осужденного были обусловлены намерением распространять психотропные вещества, оснований не имеется.
При таких обстоятельствах судебная коллегия полагает, что действия осужденного в этой части следует квалифицировать как пособничество в незаконом приобретении психотропного вещества в крупном размере.
Что касается назначенного наказания, то судебная коллегия полагает, что при изменении приговора и переквалификации действий Елесина А.В. с особо тяжкого преступления на преступление небольшой тяжести при наличии смягчающих обстоятельств и отсутствии отягчающих обстоятельств, возможно применение ст.73 УК РФ.
При этом судебная коллегия принимает во внимание, что Елесин А.В. молод, ранее не судим, положительно характеризуется по месту работы и жительства, составил явку с повинной, имеет тяжкие хронические заболевания: бронхиальная астма, псориаз.
Таким образом, приговор суда подлежит изменению в части квалификации деяния.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377-379 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Автозаводского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ЕЛЕСИНА А.В. изменить, его действия со ст.ст.30 ч.3,228-1 ч.2 п. «б»
УК РФ переквалифицировать на ст.ст.33 ч.5,228 ч.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 6 месяцев лишения свободы.
На основании ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст.228 ч.2 и 33 ч.5,228 ч.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний назначить окончательное наказание в виде 3 лет двух месяцев лишения свободы.
На основании ст.73 УК РФ наказание считать условным с испытательным сроком 3 года, с возложением обязанностей не менять постоянного места жительства и работы без уведомления специализированных органов, осуществляющих контроль за поведением условно осужденных, периодически являться для регистрации в указанные органы.
Елесина А.В. из-под стражи освободить.
Удовлетворить дополнительное кассационное представление государственного обвинителя и кассационную жалобу осужденного и адвоката Желтухина М.И.
Председательствующий
судьи