Судья: Корепин В.А.
Состав СК: Решетняк М.А. (предс., докл.)
Акинина О.А.
Калинникова О.А. г. Самара
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е № 44г-24/2011
ПРЕЗИДИУМА САМАРСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА28 апреля 2011 года Президиум Самарского областного суда в составе:
Председателя: Дроздовой Л.П.
Членов: Шабанова Н.М., Доминова Ю.В. Вагулиной Л.М., Маркиной Т.И., Бондаревой Л.М., Перова А.В.
с участием заместителя прокурора Самарской области Шестернина С.Н.
рассмотрел истребованное из Ленинского районного суда г. Самара по надзорному представлению и.о. прокурора Самарской области на решение Ленинского районного суда г. Самара от 19 января 2011 года и определение судебной коллегии по гражданским делам Самарского областного суда от 10 февраля 2011 года гражданское дело по иску прокурора Ленинского района г. Самара в интересах неопределенного круга лиц к ООО «Альтера» о прекращении незаконной деятельности, по которому судьей Самарского областного суда Тарасовой С.М. вынесено определение от 18 апреля 2011 года о передаче дела для рассмотрения в судебном заседании суда надзорной инстанции.
Заслушав доклад судьи Самарского областного суда Холодилиной Л.Л., объяснения прокурора, полагавшего судебные постановления отменить, представителя ООО «Альтера» Доронова А.А. (по доверенности от 27.01.11г.), Президиум
У С Т А Н О В И Л:
Прокурор Ленинского района г. Самара в интересах неопределенного круга лиц обратился в суд с иском о признании незаконной деятельности ФИО1 по организации и проведению азартных игр по адресу: <адрес> - и о прекращении этой деятельности.
В иске указал, что на основании договора аренды имущества от ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 предоставило, а ФИО1 приняло во временное пользование на неопределенный срок нежилое помещение – павильон, общей площадью 18 кв.м по указанному выше адресу. В помещении павильона установлены «лотерейные терминалы», полученные ФИО1 по договору аренды оборудования, заключенному ДД.ММ.ГГГГ с ФИО3. На момент проведения проверки все игровые автоматы подключены к электрической сети, находились в рабочем состоянии. Указанные аппараты по внешним признакам идентичны игровым автоматам: имеют клавиатуру, с помощью которой производятся игровые манипуляции, временное хранилище с детектором купюр и мониторы. Согласно техническому паспорту терминала лотерейного «ЛТ» каждый автомат оснащен программным обеспечением.
ДД.ММ.ГГГГ между ФИО4 и ФИО1 заключен договор на проведение лотереи «НовоМакс».
В соответствии с условиями проведения лотереи участник лотереи
- вносит денежные средства, необходимых для оплаты игровых комбинаций в кассу, расположенную в лотерейном зале или ином месте распространения игровых комбинаций, либо непосредственно в лотерейный терминал;
- выбирает серии игровых комбинаций путем нажатия клавиши «Выбор» на лотерейном терминале;
- выбирает коэффициент лотерейной ставки и игровой коэффициент, т.е. определяет лотерейную ставку путем нажатия клавиш 1, 2, 3, 4, 5, «тройка», «макс.тройка» на лотерейном терминале.
Таким образом, участникам лотереи предоставляется возможность игры на игровом оборудовании, делать ставки, возможным последствием этой игры является выигрыш участником бонусных очков или кредитов, за которые общество обязуется выплатить участнику лотереи сумму выигрыша в денежном эквиваленте. Приводимая лотерея фактически является азартной игрой, поскольку является соглашением, основанным на риске о выигрыше, заключенным участником с организатором азартной игры с использованием игрового автомата. Риск в данном случае выражен в возможности проигрыша внесенных денежных средств.
Осуществляемая ФИО1 под видом проведения лотереи «НовоМакс» деятельность полностью охватывается понятием и элементами азартной игры, а используемое для этих целей лотерейное оборудование – критериям игровых автоматов.
Согласно части 9 ст. 16 Федерального закона № 244-ФЗ от 29 декабря 2006 года "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года. Согласно части 2 ст. 9 названного Закона игорные зоны создаются на территории следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край, Приморский край, Калининградская область, Краснодарский край.
Ссылаясь на нарушение ответчиком положений законодательства о запрете проведения азартных игр, на необходимость защиты особо уязвимых категорий граждан от вовлечения их в азартные игры, прокурор Ленинского района просил признать незаконными действия ФИО1 по организации и проведению азартных игр в помещении, расположенном по адресу: <адрес>, - обязать ФИО1 прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр в указанном помещении.
Решением Ленинского районного суда г. Самара от 19 января 2011 года в удовлетворении исковых требований прокурору Ленинского района г. Самара отказано.
Определением судебной коллегии по гражданским делам Самарского областного суда от 10 февраля 2011 года решение Ленинского районного суда г. Самара от 19 января 2011 года оставлено без изменения.
В надзорном представлении и.о. прокурора Самарской области просит отменить состоявшиеся по делу судебные постановления.
Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорного представления, Президиум считает, что решение Ленинского районного суда г. Самара от 19 января 2011 года и определение судебной коллегии по гражданским делам Самарского областного суда от 10 февраля 2011 года подлежат отмене, как постановленные с существенным нарушением норм материального права.
Отказывая прокурору в удовлетворении требований, суд исходил из того, что не представлены доказательства организации и проведения ФИО1 азартных игр в помещении по адресу: <адрес>. При этом указал, что ФИО1 в соответствии с договором от ДД.ММ.ГГГГ, заключенным с ФИО4, является оператором лотереи «НовоМакс».
«НовоМакс» - бестиражная региональная негосударственная лотерея, проводимая в обычном режиме, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется фонд лотереи (п.1.2. условий региональной негосударственной бестиражной лотереи «НовоМакс»). Согласно сублицензионному договору от ДД.ММ.ГГГГ, заключенному между ФИО4 (организатором лотереи «НовоМакс») и ФИО5, региональная бестиражная негосударственная лотерея «НовоМакс», проводится на территории Самарской области на основании разрешения на проведение лотереи от 13 апреля 2010 года, выданного Министерством управления финансами Самарской области сроком на 5 лет. Программное обеспечение, используемое в лотерейных терминалах – совокупность программных средств, разработанных компанией ФИО6, и необходимых для проведения лотереи в соответствии с технологией NOVO Ltech. Установленное в помещении лотерейное оборудование имеет соответствующие сертификаты, выданные ФГУП ВНИИ Метрологическая служба 28 июля 2010 года.
Признавая деятельность ФИО1 законной, суд руководствовался пунктом 1 ст. 2 Федерального закона «О лотереях» № 138-ФЗ от 11 ноября 2003 года (с изменениями от 27 июля 2010 года № 214-ФЗ), согласно которому лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором, и в котором одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает права на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.
С выводами районного суда согласился суд кассационной инстанции.
Между тем, согласно статье 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.
Ставка - денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры.
Выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры.
Участник азартной игры - физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры.
Игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.
Игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.
Деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.
При этом в соответствии с п. 5.1 Условий региональной негосударственной бестиражной лотереи «НовоМакс» для заключения договора на участие в лотерее не используются лотерейные билеты и/или иные документы на бумажных носителях. Лотереи проводятся с использованием оборудования, из которого лотерейным оборудованием является: центральный сервер, локальный сервер, локальная система управления базой данных, локальный кассовый терминал, лотерейный терминал (п. 5.3). Согласно п. 5.7 условий заключение договора на участие в лотерее требует выполнения участником лотереи предварительных условий: внесение денежных средств, выбор коэффициента лотерейной ставки, выбор количества чисел, участвующих в розыгрыше. После подтверждения организатором лотереи выполнения участником лотереи предварительных существенных условий договор на участие в лотерее может быть заключен путем нажатия клавиши "Старт" или «Автостарт» на лотерейном терминале, после чего договор об участии в лотерее считается заключенным, участник приобретает право на участие в розыгрыше призового фонда лотереи. Каждый заключенный договор считается исполненным в момент окончания розыгрыша соответствующей игровой комбинации, в отношении которой такой договор был заключен (л.д.24-32).
Таким образом, фактически возможность стать участником лотереи "НовоМакс" обусловлена внесением наличных денежных средств, после чего с посетителем заключается соглашение о возможности выигрыша, основанное на риске утраты внесенной денежной суммы, что является признаком азартной игры.
Кроме того, фактически выигрыш определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого оборудования, без участия организатора или его работников, и в последующем вручается клиенту непосредственно владельцем игрового оборудования. Эти обстоятельства свидетельствуют об использовании обществом оборудования, которое подпадает под признаки игрового. Само по себе использование оборудования, соответствующего законодательству о лотереях, не свидетельствует о том, что обществом осуществляется проведение лотереи, а не организация азартных игр.
Следовательно, рассматриваемая деятельность общества (деятельность по организации игры на игровом оборудовании по итогам розыгрыша призового фонда лотереи) не является деятельностью по проведению лотереи, поскольку организована по принципу азартной игры.
При этом судебные инстанции, признавая проведение ответчиком бестиражной лотереи, не приняли во внимание, что согласно ст. 19 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ (ред. от 27.07.2010) "О лотереях" розыгрыш призового фонда бестиражной лотереи состоит в: 1) выявлении нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков или знаков; 2) сопоставлении выявленной участником бестиражной лотереи информации, указанной в пункте1 настоящей части, с условиями бестиражной лотереи.
Таким образом, под бестиражной лотереей понимается лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является ли его лотерейный билет выигрышным или нет.
Из материалов дела следует, что условия региональной лотереи «НовоМакс» предусматривают, что розыгрыш призового фонда проводится участником лотереи с использованием лотерейного оборудования и не предусматривает выявление нанесенных на лотерейный билет (иной документ) скрытых надписей, рисунков или знаков и сопоставление выявленной информации с условиями бестиражной лотереи.
Согласно частям 4 и 5 ст.5 названного выше Закона № 244-ФЗ игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Игорные зоны не могут быть созданы на землях поселений.
Игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край (ч.2 ст.9 Закона).
Самарская область не отнесена к игорным зонам, и проведение азартных игр на ее территории запрещено законом.
Деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям настоящего Федерального закона (ч.9 ст.16 Закона № 244-ФЗ).
При таких обстоятельствах решение Ленинского районного суда г. Самара от 19 января 2011 года и определение судебной коллегии по гражданским делам Самарского областного суда от 10 февраля 2011 года не могут быть признаны законными.
Учитывая, что все обстоятельства, необходимые для правильного разрешения дела установлены, допущена ошибка в применении норм материального права, Президиум считает возможным, не передавая дело на новое рассмотрение, решение Ленинского районного суда г. Самара от 19 января 2011 года и определение судебной коллегии по гражданским делам Самарского областного суда от 10 февраля 2011 года отменить, постановить новое решение об удовлетворении требований прокурора Ленинского района г. Самара.
Руководствуясь ст.ст. 390, 391 ГПК РФ, Президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Решение Ленинского районного суда г. Самара от 19 января 2011 года и определение судебной коллегии по гражданским делам Самарского областного суда от 10 февраля 2011 года отменить.
По делу постановить новое решение, которым требования прокурора Ленинского района г. Самара в интересах неопределенного круга лиц удовлетворить. Признать незаконными действия ООО «Альтера» по организации и проведению азартных игр в помещении, расположенном по адресу: <адрес>.
Обязать ООО «Альтера» прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр в помещении, расположенном по адресу: <адрес>.
Председатель Президиума Л.П. Дроздова