Судья: Шиганова Н.И. Дело № 33-7210
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
19 июля 2010 года судебная коллегия по гражданским делам Самарского областного суда в составе:
председательствующего: Шуковой Н.М.
судей: Салдушкиной С.А., Пинчук С.В.
при секретаре Никипеловой О.О.
Рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по кассационному представлению помощника прокурора г.о. Новокуйбышевск на решение Новокуйбышевского городского суда Самарской области от 9 июня 2010 года, которым постановлено:
«В удовлетворении исковых требований прокурора города Новокуйбышевска в интересах неопределенного круга лиц к ООО «Смайл» о запрете деятельности ООО «Смайл» по проведению азартных игр в лотерейном клубе ООО « Смайл», расположенном по адресу: Адрес обезличен отказать.»
Заслушав доклад судьи Самарского областного суда Шуковой Н.М., заключение прокурора Кушнирчук А.И., не поддержавшего доводы кассационного представления, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Прокурор города Новокуйбышевска в интересах неопределенного круга лиц обратился в суд с иском к ООО «Смайл» о запрете деятельности ООО «Смайл» по проведению азартных игр в лотерейном клубе ООО «Смайл», указав в исковом заявлении на то, что прокуратурой г. Новокуйбышевск проведена проверка исполнения требований федерального законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр генеральным директором ООО «Смайл» Ягудиной Н.Ю.
Указал, что ООО «Смайл» осуществляет деятельность по реализации лотерейных билетов ООО «К», «С», которые называются «Играй по правилам», в помещении лотерейного клуба, расположенного по адресу Адрес обезличен.
Розыгрыш указанной лотереи «Играй по правилам» проводится посредством внесения денежных средств в купюроприемник лотерейных автоматов в помещениях лотерейного клуба ООО «Смайл», расположенного по адресу Адрес обезличен
В соответствии с положениями ст. 2 ФЗ «О лотереях» № 138-ФЗ от 11.11.03 лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.
Согласно предоставленным документам ООО «Смайл» является оператором по распространению региональной стимулирующей лотереи «Играй по правилам», проводимой на территории РФ.
Разрешение на проведение региональной стимулирующей лотереи «Играй по правилам» в представленных ООО «Смайл» документах отсутствует.
Указал также на то, что в соответствии с ч. 2 ст. 3 ФЗ «О лотереях» стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.
Однако, согласно объяснениям представителя ООО «Смайл» Фитисова А.В. обязательным условием для получения права на участие в лотерее «Играй по правилам» является приобретение лотерейного билета «Играй по правилам», номиналом от 100 до 5000 рублей в соответствии с цветом билета. Только после этого посетителю лотерейного клуба предоставляется право на участие в стимулирующей лотерее «Играй по правилам». При этом в условиях лотерейного билета отсутствует указание на обязанность посетителя лотерейного клуба ООО «Смайл» приобрести билет «Играй по правилам» для принятия участия в стимулирующей лотерее «Играй по правилам».
Также в лотерейных билетах независимо от цвета билета указывается цена билета в размере 20 рублей.
Считает, что в нарушение ФЗ № 244 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» в лотерейном клубе ООО «Смайл» предоставляются услуги участия в азартных играх, что противоречит общественным интересам.
Ссылаясь на указанные обстоятельства, прокурор просил суд удовлетворить исковые требования.
Судом постановлено вышеуказанное решение.
В кассационном представлении помощник прокурора города Новокуйбышевска просит решение суда отменить, считает его неправильным.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия не находит оснований для отмены решения суда.
В соответствии с ФЗ «О лотереях» от 11.11.03 года организация и проведение лотерей на территории Российской Федерации является разрешенным видом деятельности.
При этом вышеназванный закон не содержит норм, позволяющих разграничить игровое и лотерейное оборудование. Требования к лотерейному оборудованию установлены лишь в части отсутствия скрытых процедур и алгоритмов.
Понятие игрового автомата, содержащееся в Федеральном законе от 29.12.06 года № 244 - ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» не содержит требования о наличии в игровом автомате устройств для приема и выдаче денежных знаков или их заменителей. Основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность, является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нем.
Согласно Приказа Госстандарта от 24.01.00 года № 22 « О принятии правил проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу» - игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое
оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным
выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования без участия организатора азартных игр или его работников. Электронный игровой автомат с денежным выигрышем - игровой автомат, в котором результат игры определяется электронной схемой под воздействием заложенной игровой программы. Игровая программа - средство, обеспечивающее совокупность ответных действий игрового автомата, обусловленных действиями игрока.
Таким образом, основное отличие игрового и лотерейного оборудования заключается в оснащении их игровой или лотерейной программой.
Судом установлено, что соответствии с договором аренды Номер обезличен лотерейного оборудования от Дата обезличена года, заключенного между ООО «П» и ООО «Смайл», в аренду было передано 26 единиц оборудования с лотерейными программами с указанием серийных номеров (т. 1л.д.207- 209). ООО «Смайл» были представлены паспорта на оборудование с лотерейными программами (т. 1л.д. 166-181).
В подтверждение того обстоятельства, что используемое ответчиком оборудование является лотерейным, ООО «Смайл» предоставило суду Акты оценки соответствия аппаратно - программного комплекса и программного обеспечения, составленные Испытательной лабораторией А и АПК ФГУ « Б» согласно которым в аппаратно - программных комплексах отсутствуют скрытые алгоритмы (в том числе исходные тексты компьютерных программ), информационные массивы, узлы и агрегаты, недоступные для инспектирования и тестирования. В программном обеспечении отсутствуют недекларированные возможности (т. 1л.д. 182-206).
Установлено, что ООО «Э» на основании разрешения Номер обезличен от Дата обезличена года вправе в период с Дата обезличена года по Дата обезличена года проводить Всероссийскую негосударственную бестиражную лотерею «Играй по правилам» и является ее организатором (т.л.д. 19).Данная лотерея включена в Государственный реестр всероссийских лотерей (т.2л.д. 17).
ООО «К», получившее право на распространение лотерейных билетов «Играй по правилам», а также получившее на основании Выписки из ФНС России от Дата обезличена года право на проведение стимулирующей лотереи, Дата обезличена года заключило договор с ООО «Смайл» на распространение лотерейных билетов «Играй по правилам» (с условием проведения распространителем стимулирующей лотереи «Сладкая удача) Номер обезличен (т. 1л.д.58-62).
При таких обстоятельствах суд правильно не принял во внимание доводы прокурора города Новокуйбышевска о том, что ООО «Смайл» не имеет разрешения на проведение Всероссийской негосударственной бестиражнорй лотерее «Играй по правилам», а также стимулирующей лотереи «Сладкая удача» и использует в своей деятельности игровое оборудование.
Согласно условиям Всероссийской стимулирующей лотереи «Сладкая удача» право на участие в стимулирующей лотерее имеют только те посетители, которые приобрели лотерейный билет лотереи «Играй по правилам», т.е. лотерея «Сладкая удача» стимулирует покупку лотерейных билетов «Играй по правилам». Участие в стимулирующей лотерее осуществляется на специальном оборудовании с лотерейными программами. Таким образом, участник лотереи «Играй по правилам» вправе, но не обязан участвовать в стимулирующей лотереи и соответственно на лотерейном билете лотереи «Играй по правилам» не может быть указано о каких-либо обязанностях.
Согласно ст. 56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.
Прокурор в обоснование исковых требований ссылался на приложенные к исковому заявлению письменные объяснения ФИО2 и ФИО3 отобранные 26.03. 2010 года должность ФИО1(т.л.д.13-14), однако не обеспечил явку данных лиц в судебное заседание для их допроса в качестве свидетелей по делу.
С учетом положений ст. 71 ГПК РФ объяснения граждан не являются письменными доказательствами по делу, в связи с чем суд обоснованно не принял данные объяснения в качестве доказательств.
Кроме того, суд правильно указал на то, что деятельность по организации и проведению лотерей является разрешенной деятельностью на территории РФ, Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. В соответствии с действующим законодательством граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.
В соответствии с требования ст. 1065 ГК РФ опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность.
Поскольку прокурор города Новокуйбышевска, обратившись в суд по основаниям, предусмотренным ст. 1065 ГПК РФ, не предоставил доказательств наличия опасности, причинения вреда в будущем деятельностью, осуществляемой ООО «Смайл», в чем конкретно выражается данная опасность, и почему необходимо запретить деятельность ООО «Смайл», суд обоснованно отказал в удовлетворении исковых требований.
Доводы кассационного представления о том, что в лотерейном клубе ООО «Смайл» осуществляется деятельность по проведению азартных игр, являются несостоятельными, поскольку доказательствами не подтверждаются.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст.360, 361 ГПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Решение Новокуйбышевского городского суда Самарской области от 9 июня 2010 года оставить без изменения, а кассационное представление помощника прокурора г. Новокуйбышевск без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи: