Судья: Емельянова Е.Н. гр. дело № 33-2136/2011 О П Р Е Д Е Л Е Н И Е 29 февраля 2012 года судебная коллегия по гражданским делам Самарского областного суда в составе: председательствующего – Лазарева Н.А. судей – Марушко Л.А., Занкиной Е.П. с участием прокурора - Пискаевой Е.В. при секретаре – Поваровой И.С. рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу ООО «Гармоника» на решение Железнодорожного районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, которым постановлено: «Исковые требования прокурора Самарского района г.о. Самара к ООО «Гармоника» о признании деятельности ООО «Гармоника» по организации и проведению азартных игр в нежилом помещении, расположенном по адресу: <адрес>, незаконной и прекращении незаконной деятельности ООО «Гармоника» по организации и проведению азартных игр в нежилом помещении, расположенном по адресу: <адрес>, удовлетворить. Признать незаконной деятельность ООО «Гармоника» по организации и проведению азартных игр в нежилом помещении, расположенном по адресу: <адрес>. Прекратить незаконную деятельность ООО «Гармоника» по организации и проведению азартных игр в нежилом помещении, расположенном по адресу: <адрес>.». Заслушав доклад судьи Самарского областного суда Лазарева Н.А., объяснения представителя ООО «Гармоника» - Тараборина Д.А., поддержавшего доводы жалобы, заключение прокурора – Пискаевой Е.В., полагавшей решение суда оставить без изменения, а жалобу без удовлетворения, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Прокурор Самарского района г. Самара обратился в суд с иском к ООО «Гармоника» о признании деятельности незаконной и прекращении незаконной деятельности. В обоснование заявленных требований истец указал, что ДД.ММ.ГГГГ в ОМ № УВД по г.о. Самаре из прокуратуры Самарского района г.о. Самары поступил материал проверки по факту работы игрового клуба ООО «Гармоника», расположенного по адресу: <адрес>. В ходе проведения проверки установлено, что по указанному адресу располагается развлекательный клуб ООО «Гармоника», которое осуществляет развлекательную деятельность. В помещении развлекательного клуба находились развлекательные терминалы, которые внешне не отличались от игровых автоматов. В терминалах имелись купюроприёмники для денег. В ходе проверки был изъят 31 игровой терминал. В результате проверки установлено, что в действиях ООО «Гармоника» усматривается состав преступления, предусмотренный ст. 171 УК РФ. Согласно протоколу осмотра помещений от ДД.ММ.ГГГГ установлено, что по вышеуказанному адресу находится развлекательный комплекс, в котором находится 30 развлекательных аппаратов. Все развлекательные аппараты имели признаки игровых автоматов. В ходе проверки установлено, что собственником оборудования является ООО «ЛОТ», которое сдало оборудование в аренду ООО «Гармоника». По представленной нормативно-технической документации установлено, что исследуемые АПК «развлекательный комплекс «Видеоигры с электронным дисплеем без денежного выигрыша VG», предназначенные для использования в качестве развлекательного оборудования без материального выигрыша для организации досуга и отдыха. Проведенные экспертом исследования показали, что технические и функциональные возможности представленных АПК «Развлекательный комплекс «Видеоигры с электронным дисплеем без денежного выигрыша VG» соответствуют требованиям нормативной и технической документации. Скрытые алгоритмы, не декларированные возможности, информационные массивы, узлы, агрегаты, недоступные для инспектирования и тестирования, в представленных АПК отсутствуют. Базовое программное обеспечение АПК «развлекательный комплекс «Видеоигры с электронным дисплеем без денежного выигрыша VG», может выполнить функции, заявленные в документации на испытанный образец. Окончательное заключение на соответствие АПК всей партии, ФБУ «Самарский ЦСМ» может сделать только после проведения оценки соответствия аппаратно-программных комплексов и программного обеспечения. Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец просил суд признать деятельность ООО «Гармоника» по организации и проведению азартных игр в нежилом помещении, расположенном по адресу: <адрес> незаконной и прекратить указанную деятельность. Судом постановлено указанное выше решение. В кассационной жалобе ООО «Гармоника» просит отменить решение суда, как постановленное с нарушением норм действующего законодательства. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для отмены решения суда, считает его правильным. Как следует из материалов дела, ДД.ММ.ГГГГ в ОМ № УВД по г.о. Самаре из прокуратуры Самарского района г.о. Самары поступил материал проверки по факту работы игрового клуба ООО «Гармоника», расположенного по адресу: <адрес>. В ходе проведения проверки установлено, что по указанному адресу располагается развлекательный клуб ООО «Гармоника», которое осуществляет развлекательную деятельность, в помещении развлекательного клуба находились развлекательные терминалы, которые внешне не отличались от игровых автоматов, в терминалах имелись купюроприёмники для денег. В ходе проверки был изъят 31 игровой терминал. В результате проверки установлено, что в действиях ООО «Гармоника» усматривается состав преступления, предусмотренный ст. 171 УК РФ. Установлено, что между ФИО1 и ООО «Гармоника» ДД.ММ.ГГГГ заключен договор субаренды, предметом которого является помещение общей площадью 211,1 кв.м на первом этаже по адресу: <адрес>, договор вступает в силу с момента подписания и заключен на неопределенный срок, срок субаренды с ДД.ММ.ГГГГ до истечения срока действия договора. Согласно Дополнительному соглашению от ДД.ММ.ГГГГ к договору субаренды от ДД.ММ.ГГГГ, который был расторгнут с ДД.ММ.ГГГГ Из материалов дела усматривается, что собственником оборудования является ООО «ЛОТ», которое сдало оборудование в аренду ООО «Гармоника». Сведения о правах на нежилое помещение, расположенное по адресу: <адрес> отсутствуют, что подтверждается уведомлением из ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним об отсутствии указанных сведений. Постановлением от ДД.ММ.ГГГГ, от ДД.ММ.ГГГГ, от ДД.ММ.ГГГГ отказано в возбуждении уголовного дела, предусмотренного ст. 171 УК РФ, в отношении ООО «Гармоника» по основаниям, предусмотренным п. 2. ч. 1 ст. 34 УПК РФ, за отсутствием состава преступления. Из протокола осмотра помещений от ДД.ММ.ГГГГ установлено, что по вышеуказанному адресу находится развлекательный комплекс, в котором находится 30 развлекательных комплексов «видео игр» с электронным дисплеем без денежного выигрыша и 8 развлекательных комплексов (компьютеров). Все развлекательные комплексы имели признаки игровых автоматов. Согласно сообщению ФБУ «ГРЦ стандартизации, метрологии и испытаний в Самарской области» от ДД.ММ.ГГГГ № по представленной нормативно-технической документации установлено, что исследуемые АПК «развлекательный комплекс «Видеоигры с электронным дисплеем без денежного выигрыша VG», предназначенные для использования в качестве развлекательного оборудования без материального выигрыша для организации досуга и отдыха. Проведенные экспертом исследования показали, что технические и функциональные возможности представленных АПК «Развлекательный комплекс «Видеоигры с электронным дисплеем без денежного выигрыша VG» соответствуют требованиям нормативной и технической документации. Скрытые алгоритмы, не декларированные возможности, информационные массивы, узлы, агрегаты, недоступные для инспектирования и тестирования, в представленных АПК отсутствуют. Базовое программное обеспечение АПК «развлекательный комплекс «Видеоигры с электронным дисплеем без денежного выигрыша VG», может выполнить функции, заявленные в документации на испытанный образец. Окончательное заключение на соответствие АПК всей партии, ФБУ «Самарский ЦСМ» может сделать только после проведения оценки соответствия аппаратно-программных комплексов и программного обеспечения. В статье 4 ФЗ от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закона об азартных играх) определены основные понятия, использующиеся в игорном бизнесе: - азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; - игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; - игорное заведение - здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг); - казино - игорное заведение, в котором осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых столов или игровых столов и иного предусмотренного настоящим Федеральным законом игрового оборудования; - игровой стол - игровое оборудование, которое представляет собой место с одним или несколькими игровыми полями и при помощи которого организатор азартных игр проводит азартные игры между их участниками либо выступает в качестве их участника через своих работников; - выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; - организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; - участник азартной игры - физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры; - разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений. В силу ст. 3 Закона об азартных играх государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах. Согласно ст. 5 Закона об азартных играх деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований предусмотренных этим же Законом, другими федеральными законами, законами субъектов РФ, иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, отвечающих установленным требованиям. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотолизаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах (часть 4 статьи 5 Закона №244-ФЗ). В соответствии со ст. 9 указанного Закона на территории Российской Федерации создаются четыре игорные зоны. Игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край. В связи с тем, что территория Самарской области не отнесена Законом об азартных играх к игорным зонам, любая деятельность по организации и проведению азартных игр на её территории запрещена. На основании ст. 13 указанного Закона разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны. Согласно п. 14 ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» лотерейное оборудование - оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами. В соответствии со ст. 3 Федерального закона «О лотереях» лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную. Тиражная лотерея - лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов. Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи, представляющие собой распространение партии лотерейных билетов, проведение розыгрыша призового фонда лотереи и выплату, передачу или предоставление выигрышей. Комбинированная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются как непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета, так и после проведения розыгрыша призового фонда лотереи. Лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на: 1) лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи; 2) лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея). Лотерея в зависимости от территории ее проведения подразделяется на международную, всероссийскую, региональную и муниципальную. Международная лотерея - лотерея, которая проводится на территориях двух и более государств, включая территорию Российской Федерации, на основании международного договора Российской Федерации. Порядок проведения международной лотереи на территории Российской Федерации определяется в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона. Всероссийская лотерея - лотерея, которая проводится на всей территории Российской Федерации. Региональная лотерея - лотерея, которая проводится на территории одного субъекта Российской Федерации. Организация и проведение лотереи на территориях нескольких субъектов Российской Федерации осуществляется в порядке, установленном настоящим Федеральным законом для проведения всероссийской лотереи. Муниципальная лотерея - лотерея, которая проводится на территории одного муниципального образования. Лотерея в зависимости от технологии ее проведения подразделяется на лотерею, проводимую: 1) в режиме реального времени, если договор об участии в лотерее заключается сторонами путем обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи, позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора, и с помощью которого проводятся розыгрыш призового фонда лотереи в режиме реального времени, фиксация и передача информации о результатах такого розыгрыша. Указанное оборудование должно обеспечивать защиту такой информации от утраты, хищения, искажения, подделки, а также от несанкционированных действий по её уничтожению, модификации, копированию и иных подобных действий и несанкционированного доступа к сети электросвязи; 2) в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляется поэтапно. Проведение лотереи в режиме реального времени с использованием лотерейного оборудования осуществляется только федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, на всей территории Российской Федерации. Таким образом, суд пришел к правильному выводу о том, что данный розыгрыш не отвечает признакам какого-либо вида лотереи, поскольку выигрыш не может быть определен на стадии изготовления лотерейных билетов или иной форме, а определяется в ходе розыгрыша устройством, находящимся внутри оборудования, без участия организатора либо оператора лотереи, что присуще игровому оборудованию, определенному в п. 4 Закона об азартных играх, и соответственно исключает поэтапность проведения лотереи. Учитывая изложенное, установив, что ООО «Гармоника» арендовало нежилое помещение по адресу: <адрес>, и игровые аппараты, характерные признаки которых описаны выше, которые были расположены в вышеуказанном нежилом помещении, суд пришел к правильному выводу о том, что указанные действия были направлены ООО «Гармоника» на осуществление незаконной деятельности по организации и проведению азартных игр в нежилом помещении, расположенном по адресу: <адрес>, т.к. согласно Уставу ООО «Гармоника», утвержденному решением № единственного участника Общества от ДД.ММ.ГГГГ, основной целью создания общества является осуществление коммерческой деятельности для извлечения прибыли; основными видами деятельности общества являются:.. . деятельность по организации азартных игр. Таким образом, суд обоснованно удовлетворил иск Прокурора Самарского района г. Самара в полном объеме. Суд также обоснованно не принял во внимание довод ответчика о том, что в настоящее время указанная прокурором деятельность ООО «Гармоника» прекращена, поскольку данный вид деятельности предусмотрен Уставом ООО «Гармоника», который является действительным. Доводы кассационной жалобы не могут быть приняты во внимание по вышеуказанным мотивам. Всем им дана надлежащая оценка судом первой инстанции и судебная коллегия с данной оценкой соглашается. При таких обстоятельствах судебная коллегия считает решение суда правильным, соответствующим требованиям закона. На основании изложенного и руководствуясь ст. 374 ГПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Решение Железнодорожного районного суда г. Самара от 12 декабря 2011 года оставить без изменения, а кассационную жалобу ООО «Гармоника» – без удовлетворения. Председательствующий: Судьи: